Глава 11. Источники и формы права

1. Соотношение понятий «источник права»

• «форма права»

• русском языке под «истоком», «источником» понимается «на-чало, первоисточник чего-нибудь», «то, что дает начало чему-нибудь, откуда исходит что-нибудь». «Форма» же означает внешний облик, вид, наружность предмета, устройство, структуру чего-нибудь, обу-словленные определенным содержанием¹⁷.

Истоками и источниками права являются все обстоятельства объективной и субъективной реальности, которые служат «началом» права, вызывают его к жизни, способствуют его существованию. Как говорили древние: «Cessante ratione legis cessat et ipsa lex» – «С ис-

чезновением оснований для возникновения закона должен перестать существовать и сам закон».

Все источники права можно подразделить на материальные и ду-ховные, институциональные и формальные, внутренние (действуют внутри страны) и внешние (существуют вне пределов данного госу-дарства), основные (конституции) и вспомогательные (законы и под-законные акты), относительно постоянные (например, правовые обы-чаи) и временные (нормативные правовые акты, принятые на опреде-ленный срок), текстуальные (например, законы) и нетекстуальные (многие материальные и духовные источники).

Под источником в «материальном» смысле слова понимают мате-

риальные условия жизни общества, собственность, способы производст-ва материальных благ и т. д., то есть здесь имеется в виду, что «ех facto jus oritur» (право возникает из факта, право порождается фактами).

«Идеальным источником» права ученые считают правосознание. Точнее, видимо, считать источником права в этом плане все духов-ное, в том числе философские и нравственные, экономические и по-литические, обыденные и научные, религиозные и профессиональ-ные, юридические и иные идеи, теории, оценки, установки и взгляды.

Для того чтобы материальные и иные потребности (обстоятельства) общественной жизни нашли отражение в праве, они, во-первых, должны заинтересовать субъекта, «творящего» право; во-вторых, воплотиться в определенные юридические идеи и предписания; в-третьих, стать фор-мально-юридическим источником права (нормативным правовым ак-

¹⁷ Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1986. С. 221, 743. 95

том), то есть содержание необходимо облечь в соответствующую ему форму. Здесь схематически показано единство материального и идеаль-ного, содержательного и формального моментов в праве.

К институциональным источникам следует относить «творцов» права, деятельность которых связана с его созданием. Ими являются прежде всего представительные и исполнительные государственные учреждения и управомоченные на правотворчество негосударствен-ные организации (органы местного самоуправления).

Выделение указанных источников важно, чтобы показать различ-ные пути и способы институционализации общественных отношений. Кроме того, один и тот же орган может принимать различные по своей природе акты (например, Государственная Дума РФ – законы и поста-новления). Данный подход позволяет увидеть в каждом таком случае специфический характер правотворческой деятельности, ее результа-тов, процедуры подготовки и принятия соответствующих актов.

Формальные или формально-юридические источники – это спо-

собы (формы) внешнего выражения, существования и закрепления юридического содержания права. «Forma dat esse» – «Форма дает бы-тие (праву)».