1.6. Источники правового

регулирования договора международной купли-продажи товаров

Конвенция вступила в силу

с 1 января 1988 г. На март 2010 г. Конвенция ООН о договорах участниками Конвенции являются международной купли-продажи 74 государства, в том числе многие товаров 1980 г. (Венская торговые партнеры России. Россия конвенция) является участницей Конвенции

с 1 сентября 1991 г. как правопреемница СССР. Из стран — чле- нов СНГ (кроме России) в Конвенции участвуют Беларусь, Кирги- зия, Молдова, Узбекистан и Украина¹.

Документ состоит из четырех частей и включает 101 статью. Конвенция регулирует правовые отношения, связанные с заключе- нием договоров международной купли-продажи товаров, с испол- нением этих договоров и ответственностью за их неисполнение или ненадлежащее исполнение.

¹ См.: Статус Конвенции ООН о договорах международной купли-прода- жи товаров 1980 г.

Часть II Конвенции «Заключение договора» и часть III «Купля- продажа товаров» имеют самостоятельное значение: государство по его усмотрению может заявить об обязательности для себя либо

Глава 1. Источники правового регулирования международных коммерческих сделок _

обеих частей Конвенции, либо одной из них (ст. 92). Этим пра- вом воспользовались правительства Дании, Норвегии, Финлян- дии и Швеции, заявившие при ратификации Конвенции, что они не считают себя связанными положениями части II Конвенции «Заключение договора».

Часть I Конвенции «Сфера применения и общие положения» и часть IV «Заключительные положения» содержат предписания, в одинаковой мере применимые к части II и части III этой Кон- венции.

Часть III Конвенции «Купля-продажа товаров» состоит из пяти глав: I. «Общие положения»; П. «Обязательства продавца»; III. «Обя- зательства покупателя»; IV. «Переход риска»; V. «Положения, общие для обязательств продэвцэ и покупателя».

Некоторые главы разбиты на разделы. Так, гл. II «Обязательства продавца» имеет ряд разделов: поставка товара и передача доку- ментов, соответствие товара и права третьих лиц, средства право- вой защиты в случае нарушения договора продавцом; гл. III «Обя- зательства покупателя» включает в себя разделы по уплате цены, принятию поставки, средствам правовой защиты в случае нару- шения договора покупателем; гл. V «Положения, общие для обя- зательств продавца и покупателя» — предвидимое нарушение договора и договоры на поставку товаров отдельными партиями, убытки, проценты, освобождение от ответственности, последствия расторжения договора, сохранение товара. (Подробнее о Конвен- ции см. гл. 4 настоящей книги «Правовое регулирование договора международной купли-продажи».)

Гибкость формулировок норм Конвенции позволяет при ее при- менении учитывать конкретные обстоятельства каждой сделки. Вместе с тем для успешного применения этого документа необхо- димы знания и навыки ведения коммерческих операций в усло- виях реальных рыночных отношений.

Международную практику применения Венской конвенции можно почерпнуть в информационной системе Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)¹. Эта инфор- мационная система называется «Прецедентное право по текстам ЮНСИТРАЛ» (Case Law on UNCITRAL Text — CLOUT) и содержит материалы нескольких сотен судебных и арбитражных решений по Венской конвенции.

6 Источники правового регулирования договора международной купли-продажи...

Общие условия поставок Общие условия поставок (ОУП) СНГ 1992 г. распространя- нормативного и факультативного

ются на отношения между субъек- характера

тами хозяйствования (независимо

от форм собственности) государств — участников Содружества по межгосударственным экономическим связям¹. В них деклариро- вана полная автономия воли субъекта хозяйствования при заклю- чении договора, но сделано исключение относительно поставки товаров по межгосударственным соглашениям.

Нормы Общих условий поставок не распространяются на хозяй- ственные отношения между субъектами государств, не являющихся членами СНГ. Неприменимы ОУП СНГ также к хозяйственным отношениям, стороной которых являются субъекты из государств — членов СНГ, не участвующих в ОУП СНГ (Азербайджан).

ОУП СНГ регулируют ограниченный круг вопросов: порядок заключения договоров, в том числе порядок подписания догово- ров (руководителем субъекта хозяйствования или уполномочен- ными им лицами), их изменения и расторжения; ответственность за уклонение от заключения договора, основанного на межгосудар- ственном соглашении; провозглашение принципа исполнения обя- зательства в натуре приуплате неустойки (штрафа, пени) и воз- мещении убытков; порядок разрешения споров по заключению дого- воров, основанных на межгосударственных соглашениях о поставке товаров, и споров об изменении и расторжении договоров поставки независимо от основания заключения договора.

В документе установлен (по ряду вопросов) и порядок взаи- моотношений между органами стран, регулирующими поставки для государственных нужд, а также порядок отношений этих орга- нов с организациями своих стран.

Недостаточная полнота ОУП СНГ предполагает необходимость самостоятельной разработки сторонами договора многих его усло- вий. При этом предусмотрено, что отсутствие в договоре опреде- ленных условий (номенклатура или ассортимент, количество, каче- ство, цена товара, сроки поставки, отгрузочные и платежные рек- визиты) влечет за собой признание его незаключенным.

Ряд положений ОУП СНГ аналогичен предписаниям Положений о поставках, действовавших в СССР и утративших в России норма- тивный характер с вступлением в силу части второй ГК РФ. По сво-

¹ Вопрос о применимости этого документа по контрактам, заключенным вне рамок межгосударственных экономических соглашений, является спорным.

¹ Информация в ней представлена на официальных языках ООН, в том числе русском (www.uncitral.org).

ему содержанию ОУП СНГ существенно отличаются как от поло- жений Венской конвенции 1980 г., так и от введенных в действие в ряде государств СНГ (Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия, Российская Федерация, Туркменистан и Узбекистан) гражданских кодексов, разработанных на основе Модельного ГК СНГ (типовой гражданский кодекс для стран СНГ). При этом необходимо учи- тывать, что документ, как следует из изложенного выше, наряду с отношениями по гражданско-правовому договору, регулирует также отношения между соответствующими ведомствами госу- дарств и между этими ведомствами и организациями своих стран. Часть этих вопросов в национальном законодательстве признается подпадающими под понятие «поставка товаров для государствен- ных нужд», которая регулируется в гражданских кодексах отдельно (в России — § 4 гл. 30 ГК РФ).

Общие условия поставок СССР — КНР. Первая редакция этого документа была принята в 1950 г. и неоднократно корректирова- лась. Действующая редакция Общих условий поставок товаров из Союза ССР в Китайскую Народную Республику и из Китайской Народной Республики в Союз ССР (ОУП СССР — КНР) вступила в силу 1 июля 1990 г.

ОУП СССР — КНР состоят из преамбулы и 14 глав, включаю- щих 57 параграфов, и охватывают такие важные для договорной практики вопросы, как базисные условия и срок поставки, каче- ство и количество товара, транспортные инструкции и извещения о поставках, порядок платежей, санкции, претензии, основания освобождения от ответственности, арбитраж.

ОУП СССР — КНР 1990 г. носили характер международного меж- ведомственного соглашения, которое подписали уполномоченные органы каждого из государств. В силу ранее действовавших доку- ментов: Основ гражданского законодательства Союза ССР и союз- ных республик (1961 г.), ст. 569 ГК РСФСР 1964 г. и законодатель- ства КНР (ст. 8 Общих положений гражданского права 1986 г.),— которые предусматривали приоритет международных договоров в отношении норм внутригосударственного права, их положе- ния имели приоритет в отношении других норм гражданского законодательства. В настоящее время вопрос, сохранили ли ОУП СССР — КНР нормативный характер и подлежат ли они примене- нию при отсутствии прямо выраженного согласия на это договари- вающихся сторон (например, путем ссылки на ОУП в контракте), носит спорный характер. Это вызвано тем, что правопреемство России конкретно по поводу этого документа оформлено не было,

в межгосударственных соглашениях, которые Россия и Китай заключили в 1991 и последующие годы, не выражено отношения к нему-

Общие условия поставок СССР — КНДР. Общие условия поста- вок товаров между внешнеторговыми организациями Союза Совет- ских Социалистических Республик и внешнеторговыми организа- циями Корейской Народно-Демократической Республики (ОУП СССР — КНДР) вступили в силу с 1 января 1982 г. (ранее действо- вали ОУП в редакции 1961 г.). Они подписаны как международ- ное межведомственное соглашение (Протокол от 27 июля 1981 г.) и носят юридический характер. Состоит документ из преамбулы и 17 глав, включающих 90 параграфов, которые в совокупности охватывают следующие основные вопросы: порядок заключения контрактов, базис и сроки поставки, качество и количество товара, упаковка, маркировка, техническая документация, проверка каче- ства товара и гарантии качества, отгрузочные инструкции и изве- щения о поставках, порядок платежей, общие положения об ответ- ственности, претензии по качеству и количеству, санкции, арбит- раж, коллизионные нормы.

По тем же причинам, что и в отношении ОУП СССР — КНР, т.е. из-за отсутствия специального оформления правопреемства Рос- сии относительно этого документа, вопрос, сохраняют ли в настоя- щее время ОУП СССР — КНДР нормативный характер, недоста- точно ясен.

Общие условия поставок СЭВ. Первые многосторонние ОУП в рамках СЭВ были введены в действие с 1 января 1958 г. (ОУП СЭВ 1958 г.). В настоящее время действует их редакция 1988 г.— Общие условия поставок товаров между организациями стран — членов СЭВ 1968/1988 гг. (ОУП СЭВ 1968/1988 гг.), вступившая в силу с 1 июля 1989 г. ОУП СЭВ создали общий правовой режим взаимной внешнеторговой поставки в странах — их участницах, способствовали установлению единообразной практики разреше- ния споров по таким контрактам. ОУП СЭВ 1968/1988 гг. состоят из преамбулы, 16 глав, включающих 122 параграфа, и двух прило- жений. В целом они регулируют отношения сторон по широкому кругу вопросов внешнеторговой поставки, а именно: заключение, изменение и прекращение контракта, базис и сроки поставки, тех- ническая документация, права и обязанности сторон при поставке товара с недостатками, порядок платежей, ответственность за неис- полнение обязательств, порядок предъявления и рассмотрения пре- тензий, арбитраж, исковая давность, применимое право.

Между отдельными заинтересованными государствами — чле- нами СЭВ были заключены (в дополнение к ОУП СЭВ) двусторонние межведомственные соглашения (протоколы). СССР заключил их с Болгарией, Венгрией, бывшей ГДР, Кубой, Польшей и Чехослова- кией. Эти соглашения имели нормативный характер. В настоящее время, учитывая факультативный характер ОУП СЭВ, для примене- ния такого двустороннего соглашения необходимо, чтобы на него была сделана соответствующая ссылка в контракте.

ОУП СЭВ представляли собой международное соглашение осо- бого рода. Их текст в октябре 1988 г. был одобрен на заседании Исполкома СЭВ, который рекомендовал странам — членам СЭВ ввести ОУП в действие с 1 июля 1989 г. Эту рекомендацию приняли страны¹, компетентные органы которых в соответствии с Уставом СЭВ известили об этом Секретариат СЭВ. Принятие рекомендации повлекло возникновение между этими странами обязательств, имею- щих ту же силу, что и обязательства по международному соглаше- нию. Постановлением Исполкома СЭВ от 4 января 1991 г. зафик- сирован неодинаковый подход отдельных стран к порядку приме- нения с 1 января 1991 г. данного документа, что повлекло за собой установление двух режимов его действия (нормативного и факуль- тативного) в зависимости от того, субъекты права каких государств являются сторонами контракта. Результатом принятия решения упразднить СЭВ стало признание утратившими силу всех принятых его органами нормативных актов как документов СЭВ. Это зафик- сировано в Протоколе об упразднении СЭВ, подписанном 28 июня 1991 г. правительствами стран, входивших в эту организацию. Но хотя ОУП и некоторые другие документы были приняты на много- сторонней основе в рамках СЭВ, они предназначались для регули- рования двусторонних отношений между хозяйственными орга- низациями соответствующих стран. Учитывая заинтересованность стран продолжать их применение, в Протоколе от 28 июня 1991 г. нашла отражение договоренность этих стран пересмотреть некото- рые из указанных документов и определить порядок их принятия и введения в действие. В настоящее время применение ОУП СЭВ носит факультативный характер.

1 ОУП СЭВ 1968/1988 гг. ратифицированы Указом Президиума Верховно- го Совета СССР от 27 апреля 1989 г.

ОУП СССР — СФРЮ. В июне 1977 г. между ТПП СССР и Хозяй- ственной палатой Югославии было заключено соглашение отно- сительно Общих условий поставок товаров между организациями

СССР и СФРЮ (ОУП СССР — СФРЮ). Они подлежат применению, если стороны договорятся об этом в контракте или в отдельном соглашении, совершенном в письменной форме. Стороны могут по своему усмотрению исключить применение любых положе- ний ОУП СССР — СФРЮ или предусмотреть иное урегулирова- ние отдельных условий. Этот документ носит рекомендательный, а не нормативный характер.

ОУП СЭВ — Финляндия. В ноябре 1978 г. Комиссия по сотруд- ничеству СЭВ и Финляндской Республики одобрила Общие усло- вия поставок из стран — членов Совета Экономической Взаимопо- мощи в Финляндскую Республику и из Финляндской Республики в страны — члены Совета Экономической Взаимопомощи (ОУП СЭВ — Финляндия). Комиссия рекомендовала странам — членам СЭВ и Финляндской Республике, чтобы их заинтересованные ком- петентные организации и фирмы при проведении конкретных переговоров и заключении контрактов применяли по взаимной договоренности ОУП СЭВ — Финляндия. По своему юридическому характеру и порядку применения ОУП СЭВ — Финляндия анало- гичны ОУП СССР — СФРЮ.

В соответствии с устоявшейся

Обычаи и практика

практикой международного ком- ^г

мерческого оборота весьма замет- международной торговли ную роль в установлении содер- как источник регулирования жания договорных обязательств внешнеторговых сделок играют торговые обычаи и коммер- ческая практика. Безусловно, стороны всегда связаны правом, отно- сительно применения которого они договорились между собой. Но, кроме того, они связаны также той практикой взаимоотношений, которая установилась между ними в процессе предшествующего дело- вого общения. Считается, что стороны связаны еще и обычаем, кото- рой широко известен и постоянно соблюдается сторонами в между- народной практике в каждой соответствующей отрасли торговли. Исключение из этого общего правила составляют случаи, когда при- менение конкретного обычая было бы неразумным.

Обоснованность применения торговых обычаев признается всеми авторитетными центрами международного коммерческого арбитража. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» и § 13 Регламента Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ — во всех случаях арбит-

раж (третейский суд) принимает решение в соответствии с усло- виями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к дан- ной сделке. Арбитражный регламент Международного арбитраж- ного суда МТП, являющегося одним из наиболее авторитетных международных арбитражных институтов и ежегодно рассмат- ривающего многие сотни международных коммерческих споров, содержит аналогичное правило: во всех случаях состав арбитража' принимает во внимание положения контракта и соответствующие торговые обычаи. Следует иметь в виду, что для применения тор- гового обычая не требуется ссылка на него в контракте¹.

Большую роль в правовом регулировании отношений по внеш- неэкономическим сделкам играют международные торговые обы- чаи, которые обобщаются и формулируются авторитетными меж- дународными организациями, объединяющими предпринимате- лей из разных стран, например, Международной торговой палатой. В результате многолетней деятельности МТП в этом направлении широкое распространение получили такие документы, которые представляют собой обобщение международных торговых обычаев, применяемых при заключении и исполнении договоров о внешне- торговой поставке товаров. Это Международные правила толкова- ния торговых терминов (ИНКОТЕРМС)², Унифицированные пра- вила для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация МТП № 458), Унифицированные правила и обычаи для докумен- тарных аккредитивов (публикация МТП № 600), Унифицирован- ные правила по инкассо (публикация МТП № 522), а также типо- вые тексты коммерческих соглашений (Типовой коммерческий агентский контракт — публикация МТП № 496, Типовой дистрибь- юторский контракт — публикация МТП № 518).

¹ Обзор торговых обычаев, принятых в зарубежных странах, см.: Рамзай- цев,Д. Ф. Международные торговые обычаи. — М.: Внешторгиздат, 1958.

² См.: ИНКОТЕРМС 2000 (публикация МТП № 560).

В последние десятилетия в международной коммерческой прак- тике заметно усилилась тенденция к исключению из договоров норм национального права какого-либо конкретного государства. Счи- тается, что одной из причин такого поведения договаривающихся сторон является их убежденность в том, что национальное право, принципиально ориентированное на регулирование внутренних отношений, как правило, не отвечает специфике международных торговых сделок. Поэтому стороны, подчеркивая свое стремление выйти за рамки национального регулирования, прямо указывают, что их договор будет подчиняться не какому-либо национальному праву, а, например, «общепринятым принципам и нормам права» лли «праву международной торговли», либо используется иная формула, отсылающая к нормам наднационального или трансна- ционального характера. Довольно часто в таких случаях использу- ется термин lex mercatoria, которым в средние века обозначались нормы, являвшиеся фактически торговыми обычаями и считав- шиеся обязательными для купцов из разных стран в их торговых взаимоотношениях.

В современных условиях содержание данного термина понима- ется пока еще далеко неоднозначно, так же как существуют раз- личные подходы, касающиеся оснований для практического при- менения данной концепции правового регулирования междуна- родных торговых сделок. Некоторые из них идут довольно далеко в поддержке идеи широкого применения современного права меж- дународной торговли lex mercatoria. Так, в частности, бытует мне- ние, что данная концепция может применяться в тех случаях, когда стороны договора вообще оставляют открытым вопрос о приме- нимом материальном праве или, как иногда говорят, совершают «негативный» выбор применимого права. Поскольку это может быть истолковано как стремление сторон международного ком- мерческого договора не подчинять его действие нормам какого-то определенного национального права, а допустить, чтобы неурегу- лированные в договоре проблемы решались в соответствии с имею- щими наднациональный характер правовыми нормами, адресован- ными международным сделкам и отражающими общие для суще- ствующих национальных правовых систем концепции и правовые решения. Как показывает международная практика, число случаев, когда применяются указанные нетрадиционные подходы для уста- новления содержания прав и обязанностей сторон международ- ного коммерческого договора, постоянно возрастает.

Наиболее проблематичной стороной концепции lex mercatoria является неопределенность источников, содержащих нормы, кото- рые его составляют. Периодически предпринимаются попытки при- дать обязательный характер тем нормам, которые не имеют такого характера в силу отсутствия их государственного одобрения.

Международная торговая палата д_{окуменТ}ы Международной является одной из старейших _{торговой палаты}

неправительственных организа ■

ций в области содействия разви- тию международных экономических отношений.