5.3. Договоры комиссии и консигнации

Ко второму (косвенному) виду представительства относится весьма подробно урегулированный действующим ГК РФ договор комиссии. Пристальное внимание законодателя к данному виду договоров можно объяснить несколькими факторами: их распро- страненностью во внутреннем и во внешнеэкономическом обо- роте, возникновением в их рамках более сложных, нежели при отношениях представительства, договорных связей, и, самое глав- ное, тем, что поскольку комитент остается собственником товара (услуги), а комиссионер получает право распоряжения товаром, ему не принадлежащим, четкое регламентирование их взаимоот- ношений, а также последствий их деятельности для третьих лиц приобретает особое значение.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязу- ется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграж- дение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ). Новым является правило о том, что данный договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без ука- зания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относи- тельно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. При этом права и обязанности возникают у комиссионера, даже если комитент и был назван в сделке и вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Согласно ст. 992 ГК РФ, принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями последнего, а при отсутствии в дого- воре таких указаний — в соответствии с обычаями делового обо- рота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос (ст. 995 ГК РФ). Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступ- лениях, как только уведомление стало возможным.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его ука- заний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступ- лениях, если иное не предусмотрено договором комиссии..

Статья 992 ГК РФ содержит диспозитивное правило о том, что в случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнитель- ная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Если комиссио- нер продал имущество по цене ниже согласованной с комитентом, то, согласно ст. 995 ГК РФ, он обязан возместить ему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупре- дила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от его указаний. Если комиссио- нер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него изве- щения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае сделка признается принятой комитентом. Если комиссионер сооб- щил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (ст. 995 ГК РФ).

Комиссионер вправе в соответствии с правилами о прекращении обязательств зачетом удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет коми- тента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК РФ). Статья 996 ГК РФ предоставляет комиссионеру право удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требова- ний по договору комиссии. В случае объявления комитента несо- стоятельным (банкротом) указанное право комиссионера прекра- щается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии с прави- лами об удовлетворении требований за счет удерживаемого иму- щества наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

Согласно ст. 996 ГК РФ, вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет коми- тента, являются собственностью последнего. В соответствии со ст. 998 ГК РФ комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества коми- тента. Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае при- чинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту. Комиссионер, не застра- ховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застрахо- вать имущество за счет комитента либо страхование этого имуще- ства комиссионером предусмотрено договором комиссии или обы- чаями делового оборота.

Если иное не предусмотрено договором комиссии, то на основа- нии ст. 994 ГК РФ комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь при этом ответственным за действия субкомиссионера перед коми- тентом. По данному договору комиссионер приобретает в отно- шении субкомиссионера права и обязанности комитента. До пре- кращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субко- миссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

По исполнении поручения комиссионер, следуя правилу ст. 999 ГК РФ, обязан представить комитенту отчет и передать ему все полу- ченное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.

Особый характер косвенного представительства, возникающего при договоре комиссии, определяет и специфичную конструкцию ответственности комиссионера, как бы разделяя ее в зависимости от его поведения и влияния на заключенную сделку. Одни послед- ствия наступают при нарушении комиссионером принятых на себя по договору комиссии обязательств перед комитентом (в этом слу- чае действуют общие правила об ответственности должника, сфор- мулированные в ст. 401 ГК РФ по-разному в зависимости от пред- принимательского и иного характера отношений сторон). Иные последствия наступают в случае нарушения заключенного комис- сионером для комитента договора с третьим лицом — участником такой сделки: ст. 993 ГК РФ освобождает комиссионера от ответ- ственности за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не про- явил необходимой осмотрительности в выборе этого лица, либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по тре- бованию комитента передать ему права по такой сделке с соблю- дением правил об уступке требования. Такая уступка прав осу- ществляется независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это, однако, не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении.

Согласно правилам ст. 1000 ГК РФ, комитент обязан: принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии; осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего о недостатках, обнаруженных в этом имуществе; осво- бодить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения; упла- тить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленном в договоре комиссии (ст. 991 ГК РФ).

Если размер вознаграждения или порядок его уплаты не пре- дусмотрены в договоре и размер вознаграждения не может быть определен исходя из его условий, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, в котором оно обычно выплачивается при сравнимых обстоятельствах за анало- гичные услуги. В том случае, если договор комиссии не был испол- нен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохра- няет право на комиссионное вознаграждение, а также на возме- щение понесенных расходов.

Кроме того, согласно ст. 1001 ГК РФ, комитент обязан упла- тить дополнительное вознаграждение за делькредере и возмес- тить комиссионеру израсходованные им на исполнение комисси-

онного поручения суммы. Комиссионер, однако, не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имуще- ства комитента, если в законе или в договоре комиссии не уста- новлено иное.

Основания прекращения договора комиссии определены в ст. 1002 ГК РФ. К ним относятся:

1) отказ комитента от исполнения договора. По правилам ст. 1003 ГК РФ комитент вправе отказаться от договора в любое время, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссио- нер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отме- ной поручения. В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не пре- дусмотрен договором.

В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру возна- граждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить ему понесенные до прекращения договора рас- ходы. Комитент обязан в срок, установленный договором комис- сии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распоря- диться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене;

2) отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, пре- дусмотренных законом или договором. По общему диспози- тивному правилу ст. 1004 ГК РФ комиссионер не вправе отка- заться от исполнения договора, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекра- щении договора не позднее, чем за 30 дней, если более про- должительный срок уведомления не предусмотрен договором. Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обес- печения сохранности имущества комитента.

Комитент должен распорядиться своим находящимся в веде- нии комиссионера имуществом в течение 15 дней со дня получе- ния уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок При невыпол- нении им этой обязанности комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Если договором комиссии не преду- смотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поруче- ния, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмеще- ние понесенных им до этого момента расходов;

3. признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). В этом слу- чае права и обязанности комиссионера по сделкам, заклю- ченным им для комитента во исполнение указаний послед- него, переходят к комитенту;

4. смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограни- ченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Договор консигнации специально не регулируется ни россий- ским гражданским законодательством, ни гражданским или тор- говым законодательством большинства других стран, поэтому воз- никающие в связи с ним правоотношения сторон регламентиру- ются по аналогии с правилами о договоре комиссии.

Яо договору консигнации одна сторона (консигнатор) принимает на себя обязанность за вознаграждение в течение определенного времени (срок консигнации) продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигнанта) товары, переданные ему консиг- нантом. Данный договор заключается, как правило, на длитель- ный срок (3—5 лет), причем обычно предусматривается его авто- матическое продление. В зависимости от условий передачи товара на склад договорная практика различает консигнацию возвратную (с возвратом консигнанту товара по окончании срока консигнации) и безвозвратную. По-особому также строятся взаимоотношения сторон в связи с вознаграждением консигнатору. Помимо срока действия договора стороны согласовывают также сроки консиг- нации, т.е. периоды времени, в течение которых каждая конкрет- ная партия товаров должна быть реализована. Этот срок обычно колеблется от 3 до 24 месяцев.

Так же как и в договоре комиссии, основная обязанность консиг- натора состоит в том, чтобы выполнить поручение консигнанта в соответствии с его указаниями относительно условий продажи, и в первую очередь в отношении цен. При отсутствии в договоре других условий консигнатор может по своему усмотрению прода- вать переданные на консигнацию товары по более высоким ценам, что будет для него особенно выгодно в тех случаях, когда возна- граждение консигнатора устанавливается в виде разницы в цене.

В договорах обычно предусматривается право консигнанта в тече- ние срока консигнации изменять установленные цены.

Так же как и комиссионер по договору комиссии, консигнатор обя- зан принимать все необходимые меры для того, чтобы покупатели своевременно выполняли свои обязательства, связанные с оплатой купленных товаров. После получения платежей от покупателей кон- сигнатор обязан перевести все полученное консигнанту.

Другой обязанностью консигнатора является обязанность хра- нить товары за свой счет до момента их продажи. Поэтому он несет все расходы, связанные с содержанием помещения для хранения товаров. На консигнатора обычно возлагается также обязанность рекламировать товары консигнанта, согласовывая предварительно с ним все рекламные материалы. Консигнатор несет все расходы, связанные с получением импортных лицензий, а также уплачи- вает все налоги, сборы и пошлины, подлежащие уплате на терри- тории его страны.

Важное значение имеет распределение транспортных и других расходов, в частности, когда консигнатор не сумел реализовать в течение срока консигнации поставленные товары. Наиболее рас- пространенным в практике является условие, согласно которому консигнатор несет транспортные расходы в пределах своей страны. После этого все расходы, связанные с возвращением товара, несет консигнант.

Договор консигнации может содержать условие, согласно кото- рому консигнатор обязуется по истечении срока консигнации оставить переданный ему товар у себя и оплатить его стоимость. В этом случае в момент истечения срока консигнации отношения по договору трансформируются в отношения по договору купли- продажи.

В обязанности консигнатора входит периодическое направле- ние консигнанту отчетов о своей деятельности, что обычно про- исходит одновременно с переводом причитающихся консигнанту сумм. Он обязан предоставлять консигнанту возможность посещать в любое время консигнационный склад для проверки состояния хранящихся там товаров, ознакомления со складской документа- цией и для проведения технических консультаций.

По общему правилу консигнант соглашается держать на складе консигнатора определенное количество товара, и в случае сниже- ния этого количества ниже установленного в договоре минимума консигнант обязан в установленные в договоре сроки восполнить недостающее количество.

Основной обязанностью консигнанта является выплата вознагра- ждения консигнатору. Обычно оно выплачивается в виде определен- ного процента от стоимости переданного товара. При определен- ных условиях у консигнатора может возникнуть право на дополни- тельное вознаграждение, в частности, при превышении цен, когда в договоре консигнации установлены минимальные продажные цены, а также в случае, если ему удается продать поставленный на консигнацию товар без завоза на склад. Сумма вознагражде- ния может определяться и в виде разницы между ценой, по кото- рой консигнант поставляет товары консигнатору, и той ценой, по которой последний продает товары третьим лицам.

По условиям договора консигнации обычно устанавливается, что консигнатор не имеет права производить какие-либо удержа- ния в обеспечение своих требований к консигнанту.

Вопрос о праве собственности на товары, переданные на кон- сигнацию, в принципе решаются так же, как и в отношении дого- вора комиссии: товары, переданные консигнатору, остаются соб- ственностью консигнанта до момента продажи.