3.8. Принципы международных коммерческих договоров унидруа (далее - Принципы).

Разработаны при участии российских специалистов Международным институтом по унификации частного права в Риме (сокращенно называемого УНИДРУА). Опубликованы в 1994 и 2004 гг. <1>.

--------------------------------

<1> Текст Принципов в редакции 2004 г. с комментариями на русском языке в переводе доктора юридических наук, профессора А.С. Комарова, являющегося одним из разработчиков этого документа, см.: Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004 / Пер. с англ. А.С. Комарова. М.: Статут, 2006.

Принципы 2004 г. включают, в частности: преамбулу (цели Принципов), общие положения, положения, относящиеся к заключению договоров и полномочиям представителей, его действительности, толкованию, исполнению и неисполнению, зачету и уступке прав, переводу обязательств, передаче договоров, исковой давности. Выделены, например, такие важные вопросы, как права стороны, в отношении которой не исполнено обязательство, прекращение контракта, убытки и порядок их возмещения.

К общим положениям, в частности, относятся:

(1) свобода сторон вступать в договор и определять его условия;

(2) необязательность письменной формы заключения договора и возможность доказывания факта его заключения любым способом, включая свидетельские показания;

(3) обязательность договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон;

(4) преимущество императивных норм применимого права (национального международного, наднационального) перед положениями Принципов;

(5) право сторон, кроме прямо оговоренных в Принципах случаев, исключить применение Принципов, отступить от любых положений или изменить их действие;

(6) учет при толковании Принципов их международного характера и их целей, включая достижение единообразия в применении;

(7) решение вопросов, прямо не разрешенных в Принципах, в той мере, в какой это возможно, в соответствии с выраженными в них общими принципами;

(8) обязательность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами честной деловой практики в международной торговле;

(9) понятие несовместимого поведения;

(10) связанность сторон любым обычаем, относительно которого они договорились, и любой практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях, а также и любым обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международном обороте в соответствующей области торговли, за исключением случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным;

(11) порядок извещения сторонами друг друга, когда такие извещения требуются.

Согласно указаниям, содержащимся в Принципах, для их применения к конкретному контракту необходимо соглашение об этом его сторон. Основанием для применения Принципов может служить и соглашение сторон о регулировании их контракта "общими принципами права" (General principles of law), торговым правом (lex mercatoria) или включение в контракт подобных выражений (например, как указано в комментарии к Принципам, ссылка в контракте на "обычай и обыкновения международной торговли" (usages and customs of international trade). Предусмотрено применение Принципов и в некоторых других случаях (при невозможности установления соответствующей нормы применимого права; для толкования и восполнения пробелов международных унифицированных правовых документов, в качестве модели для разработчиков национальных и международных нормативных актов).

В российской юридической литературе последнего времени значению и характеристике Принципов был посвящен ряд работ <1>.

--------------------------------

<1> См., в частности: Комаров А.С. Принципы УНИДРУА как источник регулирования международных коммерческих договоров // ЭЖ-Юрист. 2001. N 4; Он же. Венская конвенция 1980 г. и Принципы УНИДРУА // Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. К 10-летию ее применения Россией / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут, 2001. С. 9 - 13; Он же. Правовое регулирование внешнеэкономических операций и унификация права международной торговли // Внешняя торговля на рубеже веков. М.: Экономика, 2001. С. 381 - 400; Он же. Международная унификация правового регулирования внешнеэкономической деятельности // Законодательство. 1999. N 12; Он же. Прогрессивное развитие унификации правовых норм о международных коммерческих сделках // Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004. М.: Статут, 2006. С. III - XX; Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2004. С. 205 - 214; Бахин С.В. Субправо (международные своды унифицированного контрактного права). СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. С. 125 - 187.

При разработке Принципов учитывались нормы Венской конвенции: ряд их положений текстуально совпадает с соответствующими нормами Конвенции. Вместе с тем Принципы содержат и положения по ряду вопросов, которые были предметом обсуждения при разработке Венской конвенции, но не нашли в ней отражения. Целесообразно, в частности, обратить внимание на некоторые положения Принципов, которые исходят из необходимости соблюдения добросовестности и честной деловой практики.

Когда в контракте сторон имеется ссылка на Принципы УНИДРУА, их содержание становится частью контракта, что не исключает применения по вопросам, в них не урегулированным или урегулированным императивными нормами соответствующего национального законодательства, норм национального законодательства, предусмотренного соглашением сторон или определенного судом путем использования коллизионных критериев.

Не сложилось единообразного подхода в практике МКАС и зарубежных третейских судов к применению Принципов УНИДРУА, когда в контракте сторон отсутствует ссылка на них. В ряде решений МКАС положения Принципов УНИДРУА были применены в качестве критерия, свидетельствующего о существующей международной практике делового оборота <1>. В трех решениях (от 27.07.99 по делу N 302/1996 <2>, от 06.09.02 по делу N 217/2001 <3> и от 20.01.06 по делу N 84/2005 <4>) использованы их положения с учетом того, как отмечено в этих решениях, что Принципы УНИДРУА приобретают статус (характер) торговых обычаев, широко применяющихся в международном коммерческом обороте. В решении от 22.12.08 по делу N 83/2008 указано, что МКАС учитывает действующие в международной торговле обычаи, закрепленные в конкретных статьях Принципов УНИДРУА. При разрешении одного из споров (дело N 243/1998, решение от 28.05.99) <5> МКАС при отсутствии соглашения сторон о применимом праве, признав в качестве такового бельгийское, отклонил ходатайство ответчика о снижении размера договорного штрафа, ссылавшегося на Принципы УНИДРУА, указав, что Принципы УНИДРУА применяются лишь по соглашению сторон. Аналогичный подход был выражен и в решении от 12.11.04 по делу N 174/2003 <6>. Следует заметить, что в практике МКАС встречались случаи, когда Принципы УНИДРУА применялись по соглашению сторон <7> либо когда соглашение сторон предусматривало применение общих принципов lex mercatoria <8>.

--------------------------------

<1> См., например, решения: от 05.06.97 по делу N 229/1996, от 02.09.97 по делу N 255/1996 (Арбитражная практика за 1996 - 1997 гг. С. 209 - 211, 219 - 223), от 16.04.99 по делу N 152/1998 (Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 1999 - 2000 гг. С. 79 - 81), от 25.01.01 по делу N 88/2000 (Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 2001 - 2002 гг. С. 45 - 50), от 04.04.03 по делу N 134/2002 и от 06.06.03 по делу N 97/2002 (Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 2003 г. С. 66 - 73, 111 - 118), от 19.05.04 по делу N 100/2002 (Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 2004 г. С. 162 - 169), от 30.01.07 по делу N 147/2005, от 13.05.08 по делу N 13/2007 (см.: Хозяйство и право. 2008. N 8. С. 101 - 116), от 19.12.08 по делу N 14/2008.

<2> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 1999 - 2000 гг. С. 141 - 147.

<3> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 2001 - 2002 гг. С. 408 - 420.

<4> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 2006 г. С. 35 - 46.

<5> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 1999 - 2000 гг. С. 99 - 102.

<6> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда... за 2004 г. С. 326 - 338.

<7> См. решение от 20.01.97 по делу N 116/1996 (Арбитражная практика за 1996 - 1997 гг. С. 151 - 152).

<8> См.: Вестник ВАС РФ. 2002. N 11. С. 124 - 127.

Анализ опубликованных решений Международного арбитражного суда при Международной торговой палате <1> показывает, что и в зарубежных третейских судах по вопросу применения Принципов УНИДРУА не сложилось единого подхода. Так, в решении от ноября 1996 г. Принципы УНИДРУА применены в качестве общепризнанных принципов международной торговли наряду с Венской конвенцией 1980 г. В решении от марта 1998 г. указано, что обращение к Принципам УНИДРУА носит информативный характер; при этом отмечено, что они являются общепризнанным отражением всемирного консенсуса по большинству основополагающих вопросов договорного права. В решении от декабря 1997 г. сделан вывод, что положения Венской конвенции 1980 г. и ее основные принципы, содержащиеся в Принципах УНИДРУА, являются наиболее подходящими для разрешения данного спора. Соответственно, в решении приведены конкретные нормы Конвенции и положения Принципов УНИДРУА. В то же время в решении от сентября 1998 г. отмечено, что Принципы УНИДРУА не являются нормативным актом, который может рассматриваться в качестве применимого наднационального права, заменяющего национальное право. Указывается, что они безусловно могут использоваться для ссылок на них сторонами. При наличии таких ссылок они подлежат использованию "для подтверждения существования особых торговых обычаев". Более подробная информация о практике применения Принципов УНИДРУА Международным арбитражным судом при Международной торговой палате, а также в других зарубежных третейских судах приведена в книге Н.Г. Вилковой <2>.

--------------------------------

<1> См.: Третейский суд. 2002. N 3/4. С. 141 - 158.

<2> См.: Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2004. С. 212 - 214.

Хотя явно намечается тенденция к применению Принципов УНИДРУА и при отсутствии соглашения сторон договора об этом, существующая практика дает основания для того, чтобы при заключении контрактов во избежание возможных недоразумений оговаривать в них, если таково намерение сторон, применение к их отношениям Принципов УНИДРУА.