§ 3. Некоторые особенности заключения и исполнения

контрактов с использованием ОУП СССР - СФРЮ

и ОУП СЭВ - Финляндия

В июне 1977 г. между Торгово-промышленной палатой СССР и Хозяйственной палатой Югославии было заключено соглашение относительно Общих условий поставок товаров между организациями СССР и СФРЮ (ОУП СССР - СФРЮ). Они подлежат применению, если стороны в контракте или в отдельном соглашении, совершенном в письменной форме, договорятся об этом. Стороны могут по своему усмотрению исключить применение любых положений ОУП СССР - СФРЮ или предусмотреть иное урегулирование отдельных условий. Рекомендательный, а не нормативный характер ОУП СССР - СФРЮ предопределяет то, что в документ не могли быть включены какие-либо положения, отличающиеся от императивно сформулированных норм национального гражданского законодательства.

В ноябре 1978 г. Комиссия по сотрудничеству СЭВ и Финляндской Республики одобрила Общие условия поставок из стран - членов Совета Экономической Взаимопомощи в Финляндскую Республику и из Финляндской Республики в страны - члены Совета Экономической Взаимопомощи (ОУП СЭВ - Финляндия). Комиссия рекомендовала странам - членам СЭВ и Финляндской Республике, чтобы их заинтересованные компетентные организации и фирмы при проведении конкретных переговоров и заключении контрактов применяли по взаимной договоренности ОУП СЭВ - Финляндия. По своему юридическому характеру и порядку применения ОУП СЭВ - Финляндия аналогичны ОУП СССР - СФРЮ.

Хотя ОУП СССР - СФРЮ и ОУП СЭВ - Финляндия и предусматривают, что применимым признается материальное право страны-продавца, юридический характер этих ОУП позволяет сторонам контракта сформулировать договорное условие о применимом праве и иным образом.

В случае применения к соответствующим отношениям Венской конвенции необходимо учитывать, что Финляндия не участвует в Конвенции в той ее части, которая относится к заключению договора. Что касается государств, ранее входивших в СФРЮ, то все они <1> являются участниками Венской конвенции (как относительно заключения договора, так и относительно регулирования заключенного договора).

--------------------------------

<1> Бывшая югославская Республика Македония присоединилась к Конвенции 22 ноября 2006 г., сославшись на правопреемство. Конвенция считается вступившей для нее в силу с 17 ноября 1991 г.

Принимая во внимание сложившуюся в международной торговле (при постоянных деловых отношениях) практику заблаговременного согласования между партнерами коммерческих контрактов условий общего характера, ОУП СССР - СФРЮ предусматривают возможность для сторон контракта, а ОУП СЭВ - Финляндия не создают каких-либо препятствий к тому, чтобы они могли заключить письменное соглашение о применении к их будущим контрактам этих ОУП. Несомненно, что такое соглашение сторон облегчит ведение переговоров по заключению конкретного контракта.

По своему содержанию ОУП СССР - СФРЮ, с той оговоркой, что они не имеют нормативного характера, во многом совпадают с положениями ОУП СЭВ, но следует иметь в виду, что ОУП СЭВ в 1979 и в 1988 гг. существенно перерабатывались, что не могло не привести к большим различиям в содержании этих документов. ОУП СЭВ - Финляндия в большей мере, чем ОУП СССР - СФРЮ, отличаются от ОУП СЭВ.

МКАС неоднократно рассматривал споры сторон из контрактов, в которых имелись ссылки на эти документы. Так, на основании ОУП СССР - СФРЮ были разрешены споры между югославской фирмой и российской организацией (дело N 228/1995, решение от 31.01.96) <1>, фирмой из Словении и российской организацией (дело N 258/1996, решение от 11.02.97) <2>. Приводились публикации о таких решениях и в прежние годы <3>.

--------------------------------

<1> См.: Арбитражная практика за 1996 - 1997 гг. С. 26 - 28.

<2> См.: Там же. С. 172 - 174.

<3> См., например: Внешняя торговля. 1985. N 7. С. 50 - 51; Арбитражная практика. Ч. XI. С. 80 - 82.

Положения ОУП СЭВ - Финляндия были, в частности, применены при разрешении споров между российской организацией и фирмой из Финляндии (дело N 230/1994, решение от 22.12.95) <1>, шведской фирмой и российской организацией (дело N 1/1994, решение от 16.11.94) <2>.

--------------------------------

<1> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда. С. 196 - 198.

<2> См.: Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи... С. 208 - 209.

Учитывая возможность использования формулировок, которые содержатся в этих документах, при согласовании условий контрактов, заключаемых с партнерами из других стран, ниже дается краткая характеристика отдельных их положений.

В практике международной торговли нередко встречаются случаи, когда одного факта заключения контракта еще недостаточно для вступления его в силу или для обеспечения выполнения предусмотренных в нем обязанностей сторон. Зачастую в соответствии с законодательством одного или обоих контрагентов требуется в этих целях получить разрешение и/или одобрение компетентных органов государства (например, экспортную или импортную лицензии, валютное разрешение). По этой причине в контракты иногда включаются оговорки, предусматривающие обязанности сторон принять необходимые меры для получения соответствующего разрешения или одобрения, а также последствия их неполучения. Эта практика нашла отражение в ОУП СССР - СФРЮ (§ 6 - 8) и в ОУП СЭВ - Финляндия (§ 6 гл. 2). Особо необходимо обратить внимание на то, что ОУП предусматривают и случай, когда оговорка в контракт включена не была, но его исполнение оказалось невозможным из-за отсутствия необходимого разрешения или одобрения. На сторону, которая не получила разрешения, положениями ОУП возлагается обязанность возместить убытки другой стороны по ее требованию. Нередки и случаи, когда стороны, заключая контракт, устанавливают, что какие-то его условия (например, сроки поставки) будут согласованы дополнительно. В Арбитраже при ТПП неоднократно возникали споры по вопросу о том, какие правовые последствия влечет последующее недостижение сторонами соглашения по отдельным условиям контракта, когда заключение такого соглашения в будущем было ими оговорено. Во избежание таких трудностей ОУП СЭВ - Финляндия (п. 2.5.1) рекомендуют сторонам в подобных случаях прямо устанавливать в контракте последствия на случай недостижения договоренности в будущем. Эта рекомендация общего характера полезна для российских организаций в отношении контрактов, заключаемых ими с партнерами из других стран.

В отличие от ОУП СЭВ, которые содержат точные указания о правовых последствиях окончательной приемки товара по качеству в стране продавца, ОУП СЭВ - Финляндия отсылают по этому вопросу к условиям, которые должны быть определены в контракте.

ОУП СЭВ - Финляндия не содержат указаний о том, каким образом в отношениях между сторонами контракта определяется количество товара, сданное продавцом и принятое покупателем. Принимая во внимание важность этого вопроса, его необходимо четко оговаривать в контракте.

Обязывая продавца обеспечить упаковку и средства предохранения товара, необходимые для того, чтобы предотвратить повреждение или ухудшение качества товара при доставке его в место назначения, ОУП СЭВ - Финляндия предусматривают, что продавец при этом должен учитывать обычные и известные ему в момент заключения контракта условия перевозки и перегрузки (п. 6.1.17). Из этого следует, что во избежание последующих недоразумений в контракт должны включаться четкие требования к упаковке и средствам предохранения товара. Когда же это по каким-либо причинам невозможно, в момент заключения контракта или до момента его заключения до сведения продавца должны доводиться условия перевозки и перегрузки товара либо в контракте следует оговаривать, что продавец должен учитывать сведения, которые ему будут сообщены покупателем позднее в определенные контрактом сроки.

Положения ОУП СССР - СФРЮ и ОУП СЭВ - Финляндия о базисе поставки имеют ряд специфических черт. В частности, в них не устанавливается момент перехода права собственности, как это сделано в ОУП СЭВ. Этот момент, если иное не обусловлено в контракте, определяется в соответствии с нормами применимого национального права. Согласно ОУП СЭВ - Финляндия при железнодорожных перевозках поставки осуществляются не на условиях франко-вагон граница страны продавца, как в ОУП СЭВ, а франко-вагон обусловленная в контракте пограничная станция. Такая пограничная станция может находиться и в стране продавца, и в стране покупателя, и в стране транзита, и в третьей стране. Важно поэтому конкретизировать в контракте волю сторон.

При применении положений ОУП СССР - СФРЮ и ОУП СЭВ - Финляндия о гарантиях качества товара в контракте недостаточно сослаться на эти ОУП. Необходимо четко оговорить, что на конкретный товар предоставляется гарантия качества, и определить продолжительность гарантийного периода, а также начало его исчисления. Содержащиеся в этих ОУП положения о гарантии в основном совпадают с соответствующими предписаниями ОУП СЭВ. Отличающимся моментом в ОУП СЭВ - Финляндия являются положения о порядке исчисления срока гарантии на товар или часть товара, поставляемые взамен дефектных (п. 12.8.3). В них предусматривается, что на такой товар или часть товара устанавливаются новые сроки гарантии, равные срокам, которые распространялись на этот товар или часть товара при первоначальной поставке. Вместе с тем в отношении гарантийного обязательства продавца определен верхний предел продолжительности: оно не действует более двойного срока гарантии, установленного в гарантийном обязательстве, считая с даты начала исчисления первоначального срока гарантии.

В ОУП СЭВ - Финляндия в отличие от ОУП СЭВ и ОУП СССР - СФРЮ в принципе вопрос об ответственности за дефекты регулируется одинаково как для товаров, по которым предоставлена гарантия, так и в отношении негарантированных товаров. Имеется и ряд других особенностей. В частности, предполагается, что уценка является полной компенсацией требований покупателя, а не только скидкой с цены в связи с уменьшением стоимости товара из-за обнаруженного дефекта. Поэтому устанавливается, что покупатель, которому предоставлена уценка, не имеет права предъявлять в связи с дефектом товара другие требования (п. 12.10.1). Это положение ОУП СЭВ - Финляндия необходимо учитывать при урегулировании возникших требований об уценке.

Само собой разумеется, учитывая факультативный характер ОУП СЭВ - Финляндия, что в контракте с учетом конкретных обстоятельств сделки можно предусмотреть иное решение вопросов, урегулированных положениями этих ОУП.

Положения ОУП СЭВ - Финляндия о штрафе за просрочку поставки могут применяться лишь при условии, что в контракте установлены порядок начисления такого штрафа и его размер. При отсутствии подобных указаний в контракте покупатель вправе требовать возмещения убытков, причиненных просрочкой.

Штраф за просрочку поставки признается в ОУП СССР - СФРЮ и в ОУП СЭВ - Финляндия исключительной неустойкой: покупатель не имеет права требовать, кроме этого штрафа, другого возмещения убытков. И теми и другими ОУП предусмотрено, что при длительной просрочке (свыше четырех или шести месяцев для разных групп товаров) покупатель вправе отказаться от контракта в отношении просроченной, а также ранее поставленной части, которая не может быть использована по назначению без просроченной части. Покупателю предоставлено право отказаться от контракта и ранее истечения указанных выше сроков, если продавец письменно сообщит ему, что не сможет поставить товар в течение этих сроков. При отказе от контракта покупатель вправе требовать возмещения убытков сверх штрафа за просрочку поставки, если этот штраф может быть взыскан в силу контракта. Однако ОУП СЭВ - Финляндия ограничивают размер такого возмещения убытков: он не должен превышать максимального размера штрафа за просрочку, в то время как ОУП СССР - СФРЮ (п. 6 § 74) предусматривают, что можно требовать возмещения убытков в части, не покрытой штрафом. В силу ОУП СЭВ - Финляндия, если за просрочку поставки контрактом штраф не предусмотрен, покупатель вправе потребовать возмещения только убытков, причиненных отказом от контракта.

ОУП СЭВ - Финляндия исходят из того, что неуплата покупателем в установленный контрактом срок цены товара является грубым нарушением договорных условий, дающим продавцу право отказаться от контракта и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением контракта. Однако необходимо обратить внимание на то, что такое право возникает у продавца не сразу же после наступления просрочки платежа, а лишь по истечении предусмотренного в контракте периода со дня наступления срока платежа (п. 11.2.2). Отсюда вытекает, что в контракте должно содержаться условие, устанавливающее продолжительность такого периода. Аналогичным образом решается и вопрос о правах продавца при нарушении покупателем обязанности открыть аккредитив (п. 11.2.3). Право продавца расторгнуть контракт при несвоевременном открытии покупателем аккредитива предусмотрено и ОУП СССР - СФРЮ. Продавец может им воспользоваться, если покупатель не откроет аккредитив и в дополнительный срок, предоставленный ему продавцом (п. п. 2 и 3 § 52).

ОУП СССР - СФРЮ (п. 1 § 52) предусматривают обязанность покупателя уплатить продавцу штраф за задержку открытия аккредитива в размере, согласованном в контракте. При отсутствии в контракте указаний о размере такого штрафа продавец вправе требовать возмещения убытков, вызванных несвоевременным открытием аккредитива. Имея в виду трудности, связанные с доказыванием размера убытков, в контракты целесообразно включать условие о размере такого штрафа. При этом необходимо учитывать, что такой штраф в силу п. 3 § 67 носит характер исключительной неустойки, если в контракте не будет предусмотрено иное.

В ОУП СЭВ - Финляндия определено понятие возмещения убытков в смысле этого документа. Оно включает только прямые убытки, которые непосредственно причинно обусловлены нарушением контракта одной из сторон. Косвенные убытки возмещению не подлежат. Приводится конкретный перечень расходов и других видов ущерба, которые включаются в понятие прямых убытков, если иное не предусмотрено в контракте (п. 17.1.1). Признается подлежащим возмещению и другой ущерб, о котором не упоминается в перечне, если его возникновение могла предвидеть сторона-нарушитель при заключении контракта. В п. 17.1.3 ОУП оговорено, что их положения, ограничивающие право стороны требовать возмещения убытков, не применяются, если сторона-нарушитель действовала умышленно или с грубой неосторожностью. Это положение ОУП применимо к любым положениям, которые ограничивают требование о возмещении убытков, в том числе и при отказе от контракта в связи с длительной просрочкой поставки.

Аналогично Венской конвенции ОУП СЭВ - Финляндия (п. 15.1.1) обязывают покупателя уведомлять продавца о несоответствиях товара по возможности без промедления после обнаружения дефекта. Специально оговорен срок предъявления претензий по поводу расторжения контракта и возмещения связанных с этим убытков - шесть месяцев с момента возникновения права расторгнуть контракт. Например, при длительной просрочке поставки, дающей право на расторжение контракта, шестимесячный срок будет исчисляться с первого дня по истечении четырехмесячного или соответственно шестимесячного периода после окончания срока поставки.

При поставке товара с дефектами качества срок исчисляется со дня, следующего за днем окончания срока устранения дефекта, когда продавец в установленный срок не устранил дефект, без чего покупатель не может экономически целесообразно использовать товар по назначению. Если же покупатель требует, чтобы ему предоставили уценку после безрезультатного истечения срока, установленного для устранения дефекта, а продавец не соглашается ее предоставить, вопрос о моменте, с которого следует исчислять срок для предъявления претензии о расторжении контракта и возмещении связанных с этим убытков, необходимо уточнить в контракте, поскольку ОУП не дают на него ясного ответа. В силу ОУП СЭВ - Финляндия продавцу предоставляется 45-дневный срок для рассмотрения претензии покупателя (п. 15.6.2). По истечении этого срока покупатель может требовать от продавца лишь ускорения ответа на претензию. Определенные неблагоприятные последствия для продавца (на него возлагаются расходы по арбитражному сбору независимо от исхода дела по существу) наступают только в случае, когда в течение 45 дней со дня направления ему покупателем требования ускорить ответ на претензию он такого ответа не дал.

И те и другие ОУП предусматривают разрешение споров в арбитражном порядке. Указание в ОУП СССР - СФРЮ на то, что органом, разрешающим споры, когда ответчиком является советская организация (§ 83), будет ВТАК при ТПП СССР в Москве, как отмечалось выше, каких-либо затруднений вызвать не может. В отличие от обычно применяющихся российскими организациями условий об арбитраже ОУП СЭВ - Финляндия содержат положение о том, что спор подлежит передаче в арбитражный суд при торговой (торгово-промышленной) палате страны-продавца. Во избежание недоразумений в контракте следует уточнять применительно к случаю, когда продавцом является российская организация, третейский суд, в котором подлежат разрешению МКАС при ТПП РФ).