16.1.1.2. Можно ли представленные документы по ставке 0% исправлять и дополнять в пределах 180 дней?

Примечание

Для товаров, помещенных под таможенный режим экспорта в период с 1 июля 2008 г. по 31 марта 2010 г. включительно, срок для подтверждения экспорта составлял 270 календарных дней. Соответствующие изменения были внесены в п. 9 ст. 165 НК РФ п. 1 ст. 1 Федерального закона от 27.12.2009 N 368-ФЗ.

Собирая пакет документов для подтверждения нулевой ставки, позаботьтесь о том, чтобы все документы были в наличии и правильно оформлены.

Дело в том, что если вы представите в налоговый орган до истечения 180 дней не все документы или все, но ненадлежащим образом оформленные, то налоговики доначислят вам НДС по ставке 18 (10) процентов. Даже в том случае, когда 180-дневный срок для сбора документов еще не истек. Такой вывод следует из разъяснений контролирующих органов (Письмо ФНС России от 09.08.2006 N ШТ-6-03/786@ (вопрос 12)).

Отметим, что у судов на этот счет нет единого мнения. Большинство судов поддерживают налогоплательщиков. Они исходят из того, что до истечения срока, который установлен для подтверждения нулевой ставки по экспортным операциям (180 дней), начислить НДС нельзя, поскольку налогоплательщик еще вправе представить отсутствующие или исправленные документы (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.06.2008 N А56-15666/2007 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 08.10.2008 N 13023/08)). В то же время есть судебные решения в пользу налоговиков (см., например, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 07.06.2007 N Ф03-А16/07-2/1691).

Добавим, что в такой ситуации налоговая инспекция однозначно не вправе привлечь вас к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, поскольку для этого нет оснований. Ведь срок для сбора документов не истек и обязанности по начислению налога по ставке 18 (10) процентов не возникло. Это подтвердил ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 07.06.2007 N Ф03-А16/07-2/1691.

Примечание

Дополнительно о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.

16.1.1.3. Можно ли представить документы по ставке 0% вместе с декларацией по итогам периода, в котором истекли 180 дней?

Примечание

Для товаров, помещенных под таможенный режим экспорта в период с 1 июля 2008 г. по 31 марта 2010 г. включительно, срок для подтверждения экспорта составлял 270 календарных дней. Соответствующие изменения были внесены в п. 9 ст. 165 НК РФ п. 1 ст. 1 Федерального закона от 27.12.2009 N 368-ФЗ.

Итак, подтверждающие документы надо подать вместе с налоговой декларацией (п. 10 ст. 165 НК РФ). Мы знаем, что декларация представляется по итогам налогового периода (п. 5 ст. 174 НК РФ). А вот 180-й день срока для подтверждения нулевой ставки, как правило, приходится на какой-нибудь день в течение налогового периода.

Возникает вопрос: что делать, если 180-й день срока и день, когда вы фактически собрали документы, приходятся на один налоговый период? Можно ли подать документы в подтверждение нулевой ставки с декларацией по итогам периода, в котором истек 180-дневный срок для их представления?

По разъяснениям контролирующих органов, это правомерно (Письма Минфина России от 16.02.2012 N 03-07-08/41, от 03.06.2008 N 03-07-08/136, УФНС России по Ленинградской области от 20.03.2008 N 05-06/03383).

И действительно, налоговая база по экспортной операции определяется только по итогам того квартала, в котором вы собрали все необходимые документы (п. 9 ст. 167 НК РФ). А срок для сбора документов - 180 календарных дней (п. 9 ст. 165 НК РФ).

Примечание

Момент определения налоговой базы по экспортной операции продлевался на 90 дней в случае, если товары помещены под таможенный режим экспорта с 1 июля 2008 г. по 31 марта 2010 г. включительно. Соответствующие изменения были внесены в п. 9 ст. 165, п. 9 ст. 167 НК РФ п. п. 1, 2 ст. 1 Федерального закона от 27.12.2009 N 368-ФЗ.

Значит, если, к примеру, окончание 180-дневного срока приходится на второй месяц квартала, а вы собрали документы в его первом месяце, то определить налоговую базу по экспортной операции вы должны только на последний день этого квартала. По его итогам вы сможете подать декларацию с данными по экспортной сделке. А вместе с ней представите и подтверждающие документы (п. 10 ст. 165 НК РФ).

Например, срок для подтверждения права на применение нулевой ставки НДС по экспортной операции, совершенной организацией "Альфа", истекает 10 апреля.

Организация "Альфа" получила все подтверждающие документы только 6 апреля. Она вправе представить их вместе с налоговой декларацией по НДС за II квартал.

В то же время обращаем ваше внимание, что судебная практика по данному вопросу противоречива.

Есть решения, в которых суды подтверждают правильность такого подхода (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 26.05.2008 N КА-А40/4273-08).

Однако существуют решения, где судьи указывают, что подтвердить нулевую ставку можно только в пределах 180 дней. И отложить представление документов до окончания налогового периода нельзя (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.07.2008 N Ф04-4348/2008(8866-А27-14), Ф04-4348/2008(8154-А27-14)).

Примечание

Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.

К сожалению, и эта позиция имеет под собой правовые основания. Ведь п. 9 ст. 165 НК РФ однозначно определяет, в какой срок налоговики должны получить от вас подтверждающие документы. Более того, если вы не представили документы на 180-й день, то уже на 181-й должны уплатить налог по ставке 18 (10) процентов (абз. 2 п. 9 ст. 165 НК РФ).

Как видим, ситуация спорная. Рекомендуем уточнить позицию вашей налоговой инспекции по данному вопросу, а также учитывать арбитражную практику по таким делам в вашем округе.