- •110Л.Ттом
- •Предисловие
- •Предисловие
- •Понятие и развитие гражданского права и наука о нем
- •I. Понятие гражданского права
- •Рецепция римского права
- •3 „I. OuncKiicpjc
- •42 Введение
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •52 Введение
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •От редакции
- •Раздел I нраво
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •Общая часть. Раздел I. Право
- •П. Возникновение ж прекращение действия правовых норм1 (учение 0в источниках права)
- •136 Общая часть. Раздел I. Право
- •Обычное право
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •142 Общая -часть. Раздел I. Право
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •Общая часть. Раздел I. Право
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •158 Общая часть. Раздел I. Право
- •Ш. Виды правовых норм
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •Толкование *
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •Нахождение права (rechtsfisdung)
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •194 Общая часть. Раздел :. Право
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •Международное частное право
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •216 Общая часть. Раздел I. Право
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II! субъекты права. Лица
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •317 Физические лица
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •329 Физические лица
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •Физические лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •П. Общества
- •Возникновение
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •Неправоспособные общества
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •1. Понятие и основное деление права
- •IV. Установление смысла и применение права
- •V. Пределы действия правовых норм 201
- •I. Правоспособность
- •II. Условия и состояния, имеющие правовое значение
- •II. Общества ....................
- •Опечатки
III. Гражданское уложение и дополнительные
К НЕМУ ЗАКОНЫ (NEBEKGESETZE) § 11. Яредистория составления уложения. Лотребность в нет
Thibaut, tiber die Notwendigfceit eines allgememen burgerlichen Recbts fur Deutsch-
land, 1814, Samgny, Vom Berut unserer Zeit fur Gegetzgebung und Rechtswissenscbaft,
1814, 1828, 1840, 1892, Fitting, Ziv A , 54, S 263 И , Burkel, ibid , 55, S 145 И , Sohm
Grunhuts Zeitsehr , I, S 245 ft , Schwartz, Burg A, I, S I ff , Hemnch Brunner, LUe
Rechtseinheit, 1877
I. Уже во времена законодательных сборников отчетливо проявилось стремление к единому праву. Рецепция римского права отчасти удовлетворила этой потребности, но вскоре вызвала к жизни еще более многочисленные сборники партикулярного права, которые пытались согласовать чужое право с местными воззрениями. В период растущей раздробленности права основа-
ГРАЖДАНСКОЕ УЛОЖЕНИЕ И ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ К НЕМУ ЗАКОНЫ 49
~1*елъ немецкой истории права Конринг * (профессор в Гельмштедте), "" после него Лейбниц 1а указали на важное значение общего уло-5*--5кения, но это не'возымело серьезных последствий; наоборот, »право продолжало дробиться все сильнее и сильнее вследствие У*' существования городского и земского права, а позднее — под IV влиянием более обширных (и потому вдвойне опасных для един-"* ства права) кодификаций. Заслуга немецкой науки, и прежде всего немецких университетов, в том, что они сохранили пдею единства права, посвятив почти всю свою работу изучению п внедрению общегерманского права. Правда, это часто приводило к тому, что уделялось слишком мало внимания праву земель, а - вследствие этого и немецким правовым идеям.
П. Национальный подъем во время освободительных войн -оживил стремление к единству. Гейдельбергский профессор права ~ Тибо в 1814 г. выдвинул требование общего уложения для Германии в целях углубления процессов выработки права и в качестве существенного противовеса политической раздробленности. Он нашел воодушевленных сторонников своей идеи.
Против него, однако, с подавляющей силой выступил Савиньи jb своей знаменитой книге «О призвании нашего времени в области законодательства и науки права». Он признавал, правда, значение общего уложения для единства нации, но считал, что время для этого еще не пришло. Такое заключение он выводил главным образом из трех оснований: Пруссия и Австрия не захотят отказаться от только что созданных ими уложений, следовательно единство права не будет достигнуто, а единая немецкая наука права будет разрушена; данный момент не является подходящим для создания хорошего уложения: отсутствие хотя бы сносного учебника пан-дект — лучшее доказательство тому; еще не выработан соответствующий правовой язык.
Эти основания, из которых надо признать особенно убедительным первое, политическое, давно отпали; к тому же переоценка развития обычного права, характерная для программы исторической школы (см. § 21) и вообще лежащая в основе рассуждений Савиньи, отступила перед правильной оценкой свободной законодательной деятельности.
Стремление к кодификации отнюдь не было окончательно побеждено, хотя оно первоначально проявилось успешно только "в отдельных государствах.
Из них к новым уложениям стремились в особенности Пруссия, Бавария, Саксония, Гессен, но лишь одна Саксония создала гражданское уложение (1863 г., см. выше, ? 9, V), однако только для себя, но не для государств Тюрингии, на которые первоначально также предполагалось рае-лространить кодификацию.
1 De о igme juris germameij 1643
Ja См. Landsberg, Gesch. d. dt. Rechts, Bd III, I, S. 29. 4 Л. Эннекцерус
50
ВВЕДЕНИЕ
В Пруссии составление Прусского гражданского уложения было приостановлено в 1842 г , после того как над ним работали в течение 31 года.
В Баварии с 1854 г шла работа над проектом, продолженная в 1858 г отдельные части проекта, в частности обязательственное и вещное право, были опубликованы в 1860 и 1864 гг , но не стали законом.
В Гессене в 40 и в 50-х годах были опубликованы частичные проекты III. Лозунг создания единого германского гражданского уложения вновь провозгласило немецкое национальное собрание выставив в опубликованной 28 марта 1849 г. конституции требование издания, наряду с другими законами, также и кодекса гражданского права (§ 64) Единство империи в то время достигнуто не было. В Германском союзе были, правда созданы (см. выше, § 7, III) общегерманскип Вексельный устав и общегерманское Торговое уложение, но не Гражданское уложение. Союзом было также вынесено постановление (при протесте со стороны Пруссии 2) о выработке единого обязательственного права, и в Дрездене была образована для выработки проекта комиссия. Комиссия закончила свою работу (так называемый «Дрезденский проект») непосредственно перед роспуском союза, в 1866 году 3.
IV. Германская империя тотчас после своего восстановления взялась за великую национальную задачу объединения права и разрешила ее.
1 Огромное значение единства права для народа и для понятно само собою
государства
Единый народ нуждается в едином праве, ибо право, посте языка, служит, быть может, самой крепкой из национальных связей, это относится особенно к частному праву, которое, определяя строй семейных и имуще ственных отношений, пронизывает всю нашу жизнь Современная хозяйственная жизнь не мыслима без единства частного права
Действующее в Германии право страдало от невероятной раздробленности, страна делилась на большие области, применялось общегерманское, прусское, французское, баденское, саксонское право, а общегерманское и прусское право, в свою очередь, были сплетены необозримым множеством сотен и тысяч постановлений партикулярного права. Нередко в одном городе действовало одновременно несколько правовых систем, и границы их действия едва ли можно было различить.
2. Немецкий народ не был знаком ни со своим правом, ни с римским Corpus juris, ни с французским гражданским кодексом, ни с прусским зем ским уложением с его 17 000 параграфов. Немецкий кодекс небольшого объема, просто и доступно изложенный, мог бы в течение нескольких десяти летий вернуть немецкому народу знакомство с правом и доверие к закону и суду.
3 Наука также нуждалась в общей основе. До тех пор она почти исключительно сосредоточивалась на общегерманском пандектном праве, ограничиваясь выяснением исторического развития и установлением понятий сложившегося права, но мало работала над проблемами живого и разви
В качестве основания приводилась некомпетентность союза и ущемление прав- палат, в действительности решающими были, конечно, планы Бисмарка оО изменении конституции союза, для которых столь далеко идущая деятельность Герма! ского союза не могла Сыть желательно!!
13—14 июня 1866 г союз распался.
АНСКОЕ УЛОЖЕНИЕ И ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ К НЕМУ ЗАКОНЫ 51
я я права и законодательства С опубликованием первого проекта шского уложения в этом отношении наступил отрадный поворот. Пх> тех пор пока судебная практика занималась главным образом шшием партикулярного права, а наука — изучением общегерман-Глтандектного) права, взаимное воздействие их друг на друга возможно-» лишь в ограниченной мере Гражданское уложение дает им общую-v и объединяет в общей работе отраста деятельности, которые до1 были так далеки друг от друга
!*
12. История возникновения Гражданского уложения. Струк-Вдияние на иностранное право.
lank, I, S I — '20 Holder I, S 6 If Bierhaus Entstehungsgeschicnte des Entwurfs -a*§^ jfeafz, Literatur uber den Entwurfdes BG-, 1895 Denhschr S Iff Schwartz Burg A I, itt , Tuhr, G-rundlagen und \usbau des BG 1918
**J. 28 февраля 1874 г. комиссии из пяти авторитетных юри-ов 1 было поручено высказать свои соображения о плане и меде составления проекта гражданского уложения П. Главным образом по предложениям этой «предкомиссии» Ьюзный совет вынес 22 июня 1874 г решение о назначении ко-иссии из 11 членов 2 для выработки проекта гражданского уло-Цясения, поставив перед ней следующие задачи, изучить действую-оцее в Германии частное право с точки зрения его целесооб-
- разности, внутренней обоснованности и последовательности; «-проверить обоснованность отклонения законодательств, в особен ности — более крупных, от римско-немецкой основы; попытаться
jio возможности устранить противоречия и таким образом создать
1 стройный проект на уровне современной науки. В сентябре 1874 г.
,, комиссия, под председательством президента Высшего коммер-
ческого суда Папе, установила план работ, поручив подготовку
предварительных проектов пяти книг 5 редакторам, каждый из
f которых должен был составить одну книгу, находясь в постоянном
"контакте с другими редакторами и при участии всей комиссии в ре-
• шении принципиальных вопросов.
За 7 лет работы были закончены четыре из этих частей проекта наследственное право, составленное Шмиттом в 1879 г , семейное право — План-ком в 1S80 г , вещное право — Иоховым в 1880 г., общая часть — Гебгар-Дом в 1881 г Что касается обязательственного права, то комиссия поло жила в основу недостающих частей Дрезденский проект 3. 1 октября 1881 г начались совместные совещания, успешная работа которых сильно ослотк вялась вследствие существенных различий между 5 частями проекта. Ни отдельные проекты, нн решения комиссии не были опубликованы комиссия
1 Гольдшмидт, Кюбель Меиер (а когда он заболел — Шеллинг), Нецчар Вебер
2 Шесть судей Папе Дершеид, Иохов, X Кюбель (после его счерти — Мандри), '•Планк, Вебер (после его смерти — Рюгер), три советника министерства Гебгард, Курль-
баум II, Шмитт, и два профессора Виндшеид Рот Представителя прокуратуры в комис *аи не было отсутствовали в нен так ке многие научные силы участие которых шгло быть очень полезным для дальнеишего развития права (например Иеринг, 1 э и Дерн-•^бург)
11, III
3 См выше, *