- •110Л.Ттом
- •Предисловие
- •Предисловие
- •Понятие и развитие гражданского права и наука о нем
- •I. Понятие гражданского права
- •Рецепция римского права
- •3 „I. OuncKiicpjc
- •42 Введение
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •52 Введение
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •От редакции
- •Раздел I нраво
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •Общая часть. Раздел I. Право
- •П. Возникновение ж прекращение действия правовых норм1 (учение 0в источниках права)
- •136 Общая часть. Раздел I. Право
- •Обычное право
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •142 Общая -часть. Раздел I. Право
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •Общая часть. Раздел I. Право
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •158 Общая часть. Раздел I. Право
- •Ш. Виды правовых норм
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •Толкование *
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •Нахождение права (rechtsfisdung)
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •194 Общая часть. Раздел :. Право
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •Международное частное право
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •216 Общая часть. Раздел I. Право
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II! субъекты права. Лица
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •317 Физические лица
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •329 Физические лица
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •Физические лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •П. Общества
- •Возникновение
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •Неправоспособные общества
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •1. Понятие и основное деление права
- •IV. Установление смысла и применение права
- •V. Пределы действия правовых норм 201
- •I. Правоспособность
- •II. Условия и состояния, имеющие правовое значение
- •II. Общества ....................
- •Опечатки
V. Пределы действия правовых норм
1
ПРЕДЕЛЫ ДЕЙСТВИЯ ВО ВРЕМЕНИ. ПЕРЕХОДНЫЕ НОРМЫ
Samgny, VIII, S 383 ff.; Lassalle, System der erworbeneu Rechte.II; Goppert, Dogra J ., 22, S. 1 ff.; Regelsberger,!, S. 47 ff ; PjaH и Hofmann. Komm zu osterr BG. I, S 156 ff.; Excurse, I, S. 112—350; Gwrke. I, § 23, 24, Thur, I, S 15 ff ; Wmdscheid-Kipp, I, § 32, Cohn-CapitonM.p. 47 suiv ;'Ehrenzv>eia, § 22 ff.; Pisko в Klang, I, S. &3ll.,Fuchs в Gruchot, 44, S. 1 ff , Lehmann, Zeitschr. fur Handelsrecht, 48, S. 111., Habicht, Die Einwirkung der BG auf Zuvorentstaudene Reehtsverhaltmsse, 3 Aufl., 1901; Affolter, System des deutschen burgerlichen Uebergangsreehts, 1903; Geschichte des mtertemporalen Privatrecnts, 1901; Stmnz в Holtzendorff's Enzyklopadie, I, S. 782 О литературе по административному праву, в которой также обсуждается проблема обратного действия, см. указания Flemer, Institutionen, 8, S. 88.
§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
ра или возмещение ущерба при подряде (§ 634, 635), исключается право на снижение цены, отступление от договора и возмещение ущерба по § 323 и ел (см. ниже, § 148, прим. 9).
4 Следовательно, неверно, что особый закон всегда исключает общий. Так, например, производящий платеж должник может, по § 368, потребовать квитанцию и наряду-с этим, по § 371, — возвращения долговой расписки, что, правда, прямо сказано в законе но это действовало бы и тогда, если бы в § 371 не было слов «наряду с квитанцией».
s Более высокое развитие права надо считать решающим в данном случае и тогда,, если постановление, в виде исключения, находится в более древнем теьсте.
Раздел I. Право
ПРЕДЕЛЫ ДЕЙСТВИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ
203
•следует ли при решении руководствоваться старым или новым правом и в какой мере.
Этот вопрос не разрешается, как часто думают, положением, что «законы не имеют обратной силы»; ибо если даже закон действует лишь с момента вступления его в силу и только на будущее время, то с этим вполне совместимо, что он с этого момента на будущее время отменяет или изменяет также еще продолжающие существовать (прежде возникшие) отношения. Если сегодня вступивший в силу закон с этого момента отменяет или ограничивает мое право собственности, то это, может быть, несправедливо, но, во всяком случае, не есть обратное действие закона.
Другое положение, которое часто объявляли равнозначащим, но которое в действительности резко отличается от предыдущего: «новыми законами яе затрагиваются приобретенные права», —дает на наш вопрос достаточно ясный, но для многих случаев неверный ответ. Было бы, например, бессмысленно, закон, объявляющий десятину уничтоженной или отменяющий право •собственника земельного участка собирать плоды с деревьев, растущих на •его участке и упавших на участок соседа, не применять к существующему праву на десятину или к существующему праву собственности на земельный участок.
Для правильного решения нужно, прежде всего, разграничить два вопроса, а именно: что в этом отношении может предписывать закон и как, в случае сомнения, его нужно толковать.
II. Закон может присвоить себе обратную силу, —это не вызывает сомнения и в настоящее время общепризнано.
К закону, запрещающему некоторые договоры об игре, может быть добавлено, что и ранее заключенные договоры такого содержания должны считаться ничтожными; закон, отменяющий крепостное право, может установить, что бывшие до сего времени крепостные рассматриваются как свободные с момента рождения. Этим совершившееся не становится несовершившимся, а, наоборот, лишь устанавливается, что впредь нужно выносить решения такие, как если бы закон действовал уже и ранее. Господство же законодателя над будущим не может быть ограничено.
к
1. Подобного рода обратная сила (как если бы закон действовал уже ранее) может быть, однако, признана только тогда, если такая воля ясно может быть распознана (необязательно, чтобы она была прямо выражена); это особенно относится к законам, которые содержат аутентичную интерпретацию, причем иногда имеют только целью уяснить (предполагаемое) содержание прежнего закона. Судья поэтому должен применять законы, особенно -содержащие аутентичную интерпретацию, за которыми признана обратная сила, так, как если бы содержащиеся в них нормы действовали уже ранее и действительно имелись в прежнем (интерпретируемом) законе 1, следовательно, и для таких дел, которые
1 См. такжеNoy 19 praef , Nov 143 praeJ.; PrLR Einl.,§ 15: «Признанное со стороны законодателя необходимым и надлежащим образом опубликованное разъяснение прежнего закона имеет решающее значение для всех подлежащие разрешению правовых случаев»
Австр Г. У., § 8,'Сакс. Г. У , § 3 Bremer (Better's Jahrb , 2, S 24111) отрицают обратную
силу аутентичной интерпретации
в момент издания этого закона уже находились в апелляционной или ревизионной инстанции 2.
2. Но нельзя, как правило, допустить, чтобы закон, которому ^придана обратная сила, в особенности аутентичная интерпретация, распространялся также на отношения, окончательно установленные или ликвидированные вступившим в законную силу решением, мировой сделкой, отказом, признанием, исполнением, зачетом и т. д., окончательное урегулирование которых было бы этим впоследствии опрокинуто 3.
Если закон вторгается в существующие права — путем ли придания себе обратной силы или в иной форме, — то большей •частью (но не всегда) предоставление притязания на возмещение казалось бы велением справедливости. В случае отчуждения в порядке ст. 153 конституции 1919 г. *, имеется право на возме щение, если оно не исключено имперским законом.
Если закону не придана обратная сила, то вопрос о том, распространяется ли он также на уже существующие отношения, зависит от его содержания, а поскольку оно в этом смысле допу- чжает сомнения, то он решается толкованием. Это вопрос толкова ния для очень многих правовых вопросов гражданского права разрешен во Вводном законе (ст. 153—217), но общий принцип при этом установлен не был.
Все же наука не может отказаться от задачи найти основные :пршщипы для решения вопроса; ибо отдельные решения не исчерпывающи и без принципиальной установки не всегда приводят к несомненной аналогии. Научное познание отдельных норм требует также установления их связи с руководящей основной мыслью и осознания их исключительного характера.
Ввиду того, что эти основные мысли, как и следовало ожидать, •соответствуют общегерманскому праву, именно в нем можно найти ценные отправные пункты для решения задачи.