329 Физические лица

имеющей -подсобный характер) ⁸а. Одно лишь пребывание лица в этом месте не является ни необходимым, ви достаточным во всех случаях.

б) Прекращается такое местожительство изъявлением воли пре­ кратить постоянное пребывание в этом месте и фактическим пре­ кращением этого пребывания. Обычно с этим связано образование нового местожительства. Однако это не является необходимым ⁹.

в) Создание (и прекращение) местожительства не представляет собой юридических сделок, так как не требует наличия воли соз­ дать (или прекратить) «местожительство» в правовом смысле, а лишь наличияволи к постоянному проживанию (или к прекращению этого постоянного проживания). Кто обладает такой волей, тот путем постоянной оседлости в данном месте создает для себя ме­ стожительство даже против своей воли. Следовательно, образо­ вание и прекращение местожительства являются лишь юриди­ ческими действиями (см. ниже, § 128, III, 2 и § 194, 1, 3 в), но требуют наличия неограниченной способности к совершению сделок. Недееспособные или ограниченные в дееспособности, помимо воли своего законного представителя, не могут ни создать для себя местожительства, ни прекратить его (§ 8)¹⁰.

2. Местожительством в силу закона является то место, кото­рое, хотя бы оно и не являлось местом постоянного проживания, все же признается местожительством ^п, и в соответствии с этим является решающим для всех тех вопросов, в которых принимает­ся во внимание местожительство. Такое местожительство возни­кает лишь в случаях, предусмотренных в § 9—11 ¹².

а) Военнослужащие ¹³ имеют свое местожительство в месте

^8а Правильно мнение Kunze, JurZ, 1929, S 1168, против решений прусского OVG

⁹ См также L 27 § 2 D ad munioipalen 10, 1. Иначе решают вопрос Со. 103, Scbw ZGB (Art. 24), согласно которым местожительство может прекратиться лишь путем со­здания нового местожительства. Согласно англо-саксонскому праву при прекращении местожительства без создания нового восстанавливается местожительство по месту ро­ждения (Geburtsdomizil).

1° См. также Jur W, 1921, S. 1091, Breslau. Это следовало признать и по общегер­манскому праву (что оспаривается). Согласно французскому Гражданскому кодексу (ст.108), местожительством совершеннолетнего, лишенного дееспособности, является место­жительство опекуна; по Швейцарскому гражданскому уложению, местожительством опе­каемых является местожительство опекунского учреждения.

" См например, BG Seufr B1. 08, 196.

1= Обязанность (например, должностного лица) проживать в определенном месте (так наз Resideuzpflicht) не создает в этом месте, если это не один из случаев, указанных в § 9—11, местожительства в силу закона. Только постоянное проживание в этом месте делает его добровольным местожительством. По французскому праву (С. с. Art. 109), местожительством постоянной прислуги является местожительство работодателя-На иной точке зрения стоит Plamol-Ripert (I, Nr 1т6)

is Те. лица, которые, согласно закону 21 августа 1920 г., как и закону о вооруженных силах (Wehrgesetz) 23 марта 1921 г., принадлежат к составу вооруженных сил(имперская армия и имперский флот), ранее к ним относились солдаты и военные чиновники, кото­рые принадлежали к составу германской армии или к имперскому флоту, но не граждан­ские должностные лица военного ведомства, т. е. такие лица, которые не имели воинского звания.

330

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

постоянного расположения своей воинской части или, если у воин­ской части нет постоянного места расположения внутри страны (т. е. на территории германского государства), то в последнем месте расположения воинской части внутри страны (§ 9) ¹⁴.

Это постановление, однако, не распространяется на военнослужащих, которые не мосут создавать для себя добровольное местожительство без согласия своего законного представителя ¹⁽Ч Поэтому, например, несовер­шеннолетние кадровые солдаты приобретают местожительство (доброволь­ное) в месте расположения своей воинской части лишь тогда, когда они, согласно воле своего представителя, поселились там на длительное время, как это, впрочем, обычно и происходит (§ 9, II).

Для чиновников такого правила не издано, поэтому вышеуказанное постановление не может к ним применяться ¹⁵.

б) Жена следует местожительству мужа ^1в, если последний не установил своего местожительства за границей и жена не последо­ вала за ним; она не обязана за ним следовать (§ 10, абз. 1). Она не обязана следовать за ним, если решение мужа представляет собой злоупотребление с его стороны своим правом (§ 1354, абз. 2)¹⁷. Если жена вследствие этого не следует местожительству (за гра­ ницей) мужа или у мужа нет местожительства, то жена может сама создать для себя местожительство (§ 10, абз. 2).

в) Ребенок, рожденный в законном браке, следует местожи­ тельству отца ¹⁸, внебрачный ребенок — местожительству матери, усыновленный (также и женщиной) — местожительству усыно­ вителя. Однако усыновление или узаконение совершеннолетнего не оказывает влияния на его местожительство (§ 11).

Местожительство в силу закона военнослужащего и замужней женщины длится до тех пор, пока имеются налицо необходимые для этого предпо­сылки (нахождение на военной службе, соответственно местожительство

¹⁴ Согласно §9, исключались те лица, которые служили в армии лить в порядке отбывания воинской повинности и к которым также были отнесены вольноопределяю­щиеся одно- двух- и трехгодичного срока службы, кроме того, лица, призванные из за­паса, а во время войны — все мобилизованные. Однако в настоящее время это исключение утратило свой смысл, так как в силу приведенных в предыдущем примечании законов воинская повинность была отменена.

^11а См. OLGB, Breslau JW, S. 1-091.

is Особое постановление о местожительстве в связп с вопросом о подсудности со­держится в § 15 ZPO в отношении германских граждан, которые пользуются правом экстер­риториальности, и в отношении служащих за границей имперских должностных лиц или должностных лиц земель.

1° Основанное на конституции право (Art., Ill, NRV) на пребывание в любом месте Германии и на поселение там этим не ограничивается.

'⁷ Поэтому изменение местожительства внутри страны в целях злоупотребления своим правой никогда не создает исключения (§ 10, предлож. 1) На этой же точке зрения стоит RGE, 59, S 339.

'8 Тем самым и дети, рожденные в мнимом браке (Putativehe,¹, в соответствии с§ 1699, а равно узаконенные (§1719, 1736) и усыновленные (§ 1757). В английском праве большую роль играет местожительство по месту рождения. См. Frankenstein, Intern. Pr. R, I,S. 122.

331

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

тужа и состояние в браке) ¹⁹, и не может быть самовольно изменено ²⁰. Напротив того, сын (дочь) (даже совершеннолетние) «сохраняет свое место­жительство до тех пор, пока оно законно не уничтожено» (§11, абз. 1, предлож. 2), следовательно, если местожительство пе изменилось уже ра­нее, — также и после смерти отца -^г.

III. Если предпосылки, необходимые для возникновения доб­ровольного местожительства, одновременно действуют в отноше­нии нескольких мест, то данное лпцо имеет несколько местожи-тельств, ^21а например: кто-либо имеет обыкновение летом жить в своем имении, а зимой в городе, и имеет в обоих местах постоян­ные жилые помещения, или врач, который проживает и занимается практикой летом на курорте, а зимой — в городе (§ 7 абз. 2) ²². Законное местожительство замужней женщины исключает воз­можность одновременного существования другого добровольного ее местожительства ²³. Напротив того, местожительство в силу закона военнослужащего не исключает возможности его другого местожительства ^23а.

IV. Если у лица нет местожительства (бродяга), то его место­жительством признается место его нахождения (Aufenthaltsort),

19 Это следует из того, что § 9 и 10 устанавливают предпосылки существования местожительства («hat», «teilt»), а не только лишь возникновения его. Следовательно, местожительство в силу закона замужней женщины утрачивается вследствие смерти мужа или вследствие развода. Естественно, что в этом случае она может, будет ли это в том же или в другом месте, создать для себя добровольное местожительство. На этой же точке зрения стоят Планк, Гельдер, Эртман и другие, в то время как Rehbem (zu §1—20, IV, 4), Dernburg (I, § 57, Anm. 15) и OLGE (38,S. 25) считают необходимым, чтобы на время сохранилось прежнее местожительство. Как развод, так же действует и прекращение супружеской общности (Gememschaft, § 1586, сч. также BGE, 59, § 340).

-° Это следует из сказанного в предыдущем примечании и подтверждается тем, что только в § 11, абзаце 1 предложении 2, но не в § 9 и 10, упомянуто об изменении место­жительства.

21 Равным образом простое уничтожение местожительства со стороны отца без со­ здания нового местожительства не изменяет законного местолштельства сына (дочери), Bay, OLG 1908, Nr 3520 и цитированные там же решения.

^21а Иначе решают вопрос ст. 23 II Швейцарского гражданского уложения и ст. 10 французского гражданского кодекса и англо-американское право, согласно которым проводится принцип исключительности местожительства.

22 В этих случаях, при постоянном проживании в обоих местах, эти оба места одно­ временно являются постоянными местожительствами, а не одно за другим по очереди. Иной точки зрения держатся Holder (§ 7) и Dernburg (1, § 57,IV, 2). На изложенной в тексте точке зрения стоят Планк, Ортман и др Вопрос о том, какое же из нескольких место- жительств является решающим, в Г У не затрагивается и, следовательно, должен ре­ шаться по усмотрению суда. Если лицо, имеющее несколько местожительств, обязалось что-либо совершить по своему местожительству, то в большинстве случаев из обстоятельств дела будет вытекать, что/имелось в виду одно определенное местожительство Правила о подсудности для такого лица должны действовать в отношении каждого из отих место- .кительств.

" Для заму/киен женщины это вытекает на основании обратного заключения из § 10 абз 2

•а» Иная точка зрения приводилась в предьадщем издании, ее :ье прпдер.кивается п господствующее учение, которое, однако, убедительно опровергнуто имперским судом RGE, 126, S. 8; JW, 1930, S. 51, поэтому от нее следует отказаться.

332

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

а при отсутствии такового, также и последнее местожительство (Art. 29 ZPO, § 16).

V. Понятие местожительства имеет особое значение в области налого­ вого права Согласно § 62 R Abg О, лицо имеет свое местожительство с точки зрения законов о налогах там, где оно занимает квартиру при обстоятель­ ствах, из которых можно сделать вывод, что это лицо намерено сохранить эту квартиру. Служебное местожительство в смысле налогового законода­ тельства имеют те лица, которым на длительное время предоставлена офи­ циальная должность и официальное должностное положение, это место­ жительство находится в том месте, которое указано этим лицам для осуще­ ствления своих служебных обязанностей. Кроме того, налоговое право знает еще место обычного или длительного пребывания.

VI. Не идентично с понятием местожительства по § 7 и ел ГУ было ранее имевшее решающее значение в законодательстве по социальному обеспечению (Fursorgerecht) понятие местожительства по месту получения пособия (связанное с беспрерывным в течение года пребыванием в соответ­ ствующей общине). Согласно ныне действующему VO о социальном обеспе­ чении 13 февраля 1924 г., дело сводится к обычному местопребыванию. Но и это понятие по существу не равнозначно местожительству по гражданскому праву. Вопрос не в первоначальном намерении длительного пребывания и не в правовой способности создать для себя местожительство. Поэтому и дети и замужние женщины могут иметь «обычное место пребывания» (см. § 10 VO).

L

333

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

политическими правами, как и допущение к занятию публичных должностей, не зависят от вероисповедания».

II Вероисповедание имеет частноправовое значение согласно некоторым постановлениям семейного права, также § 1779, 1801, и закону о религиозном воспитании детей 15 июля 1921 г. (см. по этому вопросу Kipp, Bd IV, § 132).

III. По каноническому праву, основные положения которого получили свое признание в общегерманском праве лица, давшие монашеский обет, считались неправоспособными в области имущественных прав. Их имуще­ство при даче монашеского обета переходило к монастырю, и последующие пт: приобретения становились собственностью монастыря ^1Л. В отличие от того, по прусскому земскому праву, дача монашеского обета имела своим последствием "гражданскую смерть ². Вследствие этого имущество перехо­дило к наследникам и дальнейшая возможность приобретений для монаше­ствующих исключалась ³.

По Г. У., указанные выше и подобные им ограничения правоспособ­ности отпали (ст. 55). Поступление в монастырь не влечет за собой ограни­чения как правоспособности, так и дееспособности ⁴. Однако приобретения путем дарения или предоставлений на случай смерти членами монашеских орденов и подобных им конгрегации, при вступлении в которые дается пожизненный обет или обет на неопределенное время, могут быть поставлены законодательством земель в зависимость от разрешения государства (ст 87) ⁵. Это постановление имеет своей целью обеспечить ограничения в при­обретении имущества по наследованию (см. ниже, § 98, II).