42 Введение

далее — юридические сделки и другие проявления правовой жизни, в осо­бенности если это подкрепляется старинными немецкими правовыми воз зрениями и потребностями оборота

II Имперское законодательство в этот период постепенного ослабления центральной власти империи не оставалогь бездеятель­ным в области государственного права, как на это указывает веч­ный земский мир (Landfiieden, 1495), Аугсбургский религиоз­ный мир (1555), Вестфальский мир (1648) и ряд законов об устрой­стве округов, о монетном и военном деле Процесс также получил значительное дальнейшее развитие благодаря уставу об органи­зации имперского суда (Reichskammergerichtsordnungen. в особен­ности 1495 и 1555 гг ) п более позднему имперскому постановлению (Reichsabschied, 1654) Уголовное право и уголовный процесс были поставлены на прочное основание благодаря Каролине — уголовному судебному угтав^ Карла V (1532). Частное право, однако, развивалось очень слабо и, можно сказать, случайно, главным образом в законах, относившихся к области публичного права.

Нижеследующие имперские законы имеют значение для частного права

1. Нотариальный устав (N0) Маыпмтиаина I, 1512 г (содержит неко­ торые важные предписания о форме завещании)

2. Ряд имперских постанов 1ешш в особенности Шпейерское имперское постановление 1529 г (в котором имеется постановление о наследственном праве племянников п племяшшц п позднейшее имперское постановление 16У» г JRA).

3. Имперские по шценсьпе \ставы (RPO) 1530, 154S и 1577 гг (кото­ рыми проведены существенные изменения права опеки)

4. Уголовный с\1ебпын устав Карла V поданный в Peieiic6ypre в 1532 1 , PC, О inn ССС т е Coiislitutio Criminal is Carolina

5. Устчвы имперского с\да (Kammergerichtsordnungen)- пер­ вый — 1495 г и последний — 1555 г

III. В Германском союзе (1815—1866), созданном германскими государствами после освободительных воин, не было центральной власти, стоявшей непосредственно над гражданами, и вследствие того союз не имел права издавать законы Германский союз был союзом государств, а не союзным государством. Но союзный сейм (Bundestag) мог принимать решение о законах, издание которых было обязательно для государств — членов союза. С момента вступления в силу закона, изданного государством —• членом союза, он становился обязательным для граждан.

I В таком порядке бьпи изданы Всеобщий германский вексельный устав /184 8 г и Всеобщее германское торговое улол{еппе 1S61 г Тогда они не создали 'еще общегермаиского права, а только фактически установили одинаковое, основанное для различных частей территории па различных •'акопода-телышх актах, так называемое всеобщее или общее право Позднее — зако­ном Северо-Германского союза 5 июня 1S69 г —за ними была признана сила союзного закона, а согласно § 32 конституции Германской империи 16 апреля U871 г — сила имперского закона.

РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ

43

ПАРТИКУЛЯРНЫЕ ПРАВА

8. Право городов и земель. I Смешение чужих и отечествен-элементов права неоднократно происходившее вследствие ^рецепции римского права, и неопределенность пр?ва, возникшая ⁴ отчасти по тон же причине, отчасти ввиду разнообразия содер-" жанпя оставшихся в силе норм партикулярного права, настоя-^г ^._ельно требовали установления права в наглядной форме При*Ч бездействии имперского законодатечъства повсюду возникали \ образования партикулярного права, которые (в соответствии / с состоянием права, обусловленным рецепцией) преимущественно ' были основаны на римском праве Но наряду с itiim они содержали *• также (в особенности в области семенного и наследственного ' права) немецкое право, отправными точками для которого служили возникшие до рецепции городское право и уставы земель. ^^^г~^>

II. Так развивается городское право XVI и XVII столетий и право земель (ландрехт) с XVI до XVIII столетий — системы права, которые, впрочем, не стремятся исчерпать все области пра­ва, а ставят себе большей частью целью урегулировать области права, особенно важные для практики низших судебных инстанций и для жизненных потребностей населения ^х; все они признают •субсидиарное действие римского права.

1. Среди права городов особенное значение имеют так называе­мые реформации (городского права), которые поставили себе зада­чей изложение частного права на о< нове субсидиарного действия римского права. Они сочетают немецкое и римское право, и потго-му пх можно очитааь предшественниками современных уложении.

Следует отметить

Нюрнбергскую реформацию 1479 г как первую услуживающую вни мания систематическую обработку немецкого п иностранного права, кото­рая (в посчедиеи редакции 1564 г ) приобрела широкое влияние,

так называемое пересмотренное Любекское право 1586 i , которое было реципировано такгке в Померании,

Вормскую реформацию 149S г

позднейшие * Франкфуртские реформации— 1578и 1611 ir — наиболее полный кодекс городскою права, который на пемецко римской основе излагает в 10 "астях процесс частное право и уголовное право,

городское право Фрсибуры о Bpenciav 1520 г (>льрих Цазиус)

Тамбур! сыю статуш 1ЫЯ г и

Люнебургские реформации 1577—1383 п

2 Некоторые права земель (Landrechle) ограничиваются записью немецкого обычного права, большинство же стремится, используя римское право, установить вообще правопорядок.

¹ Поэтому но большей части они ограничиваются главным обрчзом процессом и судо устройством в частном праве — договорами завещанием нуущественным правом супру­гов наследованием но закону и опекой кроме того — уголовным правом и полицией

- Существовала и более ранняя реформация— 1509 г

44

ВВЕДЕНИЕ

РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ

Важнейшие из них

Солъмский судебный и земский летав 1577 г ³, который действовал до 1900 г. в отдельных местностях обоих Гессенов и во Франкфуртской области,

Вюртембергское земское право 1555, 1567 и, в последней обработке^ 1610 гг ,

Конституции курфюршества Саксонии 1572 г. с изданными в дополне­ние к ним постановлениями 1661 и 1746 гг. — источники права, которые действовали в Саксонии до 1865 г.,

Судебный и земский уставы для Нассау 1616 г. — по существу римские,

Гельдернское земское право 1619 г для верхней части Руремонда,

Земское право Прусского герцогства 1620 г., пересмотренное в 1684 и 1721 гг. (С. Кокцеи, S. Cocce]i)

__ Наконец, Баварское земское право 1616 г и, в особенности, составлен­ный Крейттмайером Codex Maximihaneus bavaricus civilis 1756 г — довольно полный кодекс, который хотя и признает субсидиарное действие римского права, все же оставляет в силе и партикулярное право в значительной его части

§ 9. Кодификация законов земель. Имперская власть все более и более ослабевала. В XVIII столетии, особенно со времени Фридриха II, Германская империя фактически распалась на ряд самостоятельных государств, объединенных лишь слабой государственной связью — больше кажущейся, чем действитель­ной,— пока, наконец, она (в начале XIX столетия) не оборвалась окончательно. Вместе с ростом самостоятельности отдельных государств (земель) расширялись и их задачи в области законода­тельства. Теперь было уже недостаточно, по образцу ранее со ставленных сборников права земель, собрать отклонения пар­тикулярного права от общего права и упорядочить отдельные части права; суверенное абсолютистское государство должно было придать всему праву в целом удобную для применения форму и устранить, в соответствии со строгими требованиями государ­ственного единства, многочисленные различия между римским и немецким, общим и'партикулярным, городским и римским пра­вом. С середины XVIII столетия в более крупных государствах пробуждается поэтому находившее опору, прежде всего, в идеях естественного права (см. § 20) стремление кодифицировать право, т. е. изложить его в едином кодексе, с исключением других дей­ствующих источников права. Начало этому положила Прусспя.

I. Прусское земское право. Фридрих II уже в 1746 г. поручил великому канцлеру Кокцеи (Cocceji) соста­вить кодекс, «основанный исключительно на разуме и консти­туции государства», который должен был заменить «бессистемно компилированное и изложенное на латинском языке римское право»; но эта попытка не удалась вследствие несостоятельности труда канцлера Кокцеи, построенного почти исключительно на естественноправовых и романистических основах.

^u Составлен франкфуртским синдиком д ром Иоганном Фнхардоч, им состашена также Франкфуртская реформация 1578 г

R кабинетском указе на пмя великого канцлера Каркера 14 апреля 1780 г. король, опираясь на исторически существую-иее положение, дал два указания — собрать особое право от­ельных провинций в провинциальные уложения и составить „кодекс, имеющий по отношению к ним субсидиарное действие, на снове'Corpus juris и национального законодательства, с исклю-чением всего устаревшего, не совместимого с естественным правом яли бесполезного. Каркер принял на себя председательство в об­разованной им комиссии, идейным главой которой стал вскоре []Карл Готлиб Сварец ¹. Наряду с римским правом было исполь-"зовано немецкое право, в особенности Саксонское зерцало, Маг-дебургское и Любекское право. Проект был опубликован в шести частях в 1784—1788 гг. и после переработки вновь напечатан: "" -сперва, 20 марта 1791 г., как «Всеобщее уложение для прусских государств», а затем, после приостановления действия и пере­смотра, — как «Всеобщее земское право для прусских государств»,

• вновь опубликован 5 мая 1794 г. — Allgemeines Landrecht fur «"}Це preussischen Staalen (ALR) ². Это уложение вступило в дей-

I-, ствие 1 июня 1794 г. Кодификация же права провинций была про-Тизведена только для Восточной (1801 п 1802 гг.) и Западной Прус-.чщи (1844 г.).

* ' 1. Чтобы смягчить переход, действие трех титулов II части, содержа­ щих брачное и семейное, а также и семейно-наследственное право, вначале, до кодификации провинциального права, было приостановлено поскольку последнее прямо и бесспорно противоречило действующему римскому или •саксонскому праву, однако это приостановление было почти повсюду, за исключением Kurmark (Старой марки) и Neumark (Новой марки) и Котбуз «кого округа, постепенно отменено, а там, где оно осталось в силе, действие «го было значительно ослаблено практикой. Эти же части кодификации и некоторые другие предписание земского права не приобрели силы закона в большей части Вестфалии.

2. Кодекс состоит из 2 частей, которые распадаются на 23 или 20 титу­лов и более 17 000 параграфов Он охватывает частное и публичное право. •Система расположения материала восходит (по примеру Пуфендорфа) от •отдельных лиц к семье, к сословиям, к церкви и государству, по отличается, •однако, серьезными недостатками, как, например обязательственное и наследственное право рассматриваются в разделе основании приобретения •собственности. Ошибочным является стремление устранить общие прин ципы и понятия и растворить право в единичных нормах, которые препят­ствуют разрешению котроверз и исключают всякую свободу научного исследования, причем они все же не в состоянии предусмотреть каждый отдельный случаи («казуистический метод») Наряду с этими недостатками . имеются и серьезные преимущества практический здравый смысл жизнен­ный опыт и чувство справедливости, учет немецких правовых воззре­ний и понятий, вполне немецкий способ выражения Как первая попытка

¹ Родился в Швеиднице 27 января 1746 г , умер 14 чая 1798 г в Берлине в зва­ нии тайного советника Верховного трибунала и члена Законодательной комиссии См

• в особенности Stolzel, Karl Oettlieb Svarez Наряда со Сварепом отличился при составле-1 вин кодекса также Эрнест Фердинанд Клейн (Ernst Ferdinand Klein)

² Литература — см наше, § 24, IV

ВВЕДЕНИЕ

зафиксировать в форме закона всё подвергшееся изменению судебной практи­кой римское и немецкое право в его совокупности, слить их воедино и окон­чательно освоить, таким образом, бывшее первоначально чужим право — Уложение имеет национальное значение, которое не следует недооценивать. В Германское гражданское уложение (BGB) германские правовые идеи во многих случаях проникли через посредство прусского земского права. 3. Закон отменил общегерманское право (das gemeine Recht), по оста­вил в силе партикулярное право, которое, однако, благодаря фактическому перевесу писаного права, оказалось постепенно отодвинутым на задний план. Но там, где в наполеоновское время действовал французский граждан­ский кодекс, отменивший партикулярное право, действие последнего не было восстановлено и, таким образом, в первую очередь действовало зем­ское право.

4. В конце XIX столетия действие его распространилось на 7 восточ­ных прусских провинций, кроме Передней Померании и Рюгена; в провин­цию Вестфалию и некоторые нижне рейнские округа (Реес, Эссен, Дуйсбург); в некоторые части провинции Ганновер, принадлежавшие до 1815 г. Прус­сии (Остфрисланд, Линген и в части Эшссфельда); в баварские княжества Ансбах и Байрейт, а также в ранее бывшие орфуртскими округа Великого герцогства Веймарского.

II. Австрийское уложение. В Австрии также по­терпели неудачу первые проекты общего уложения, составленные при Марии-Терезии и Иосифе П. Однако при Леопольде II и Франце II был выработан новый проект, и по получении много­численных отзывов и основательном пересмотре он был опубли­кован 1 июня 1811 г. как «Общее уложение для всех наследствен­ных земель австрийской монархии»; уложение было введено в действие с 1 января 1812 г. (ABGB). В течение первой мировой войны уложение изменено тремя новеллами (Teilnovellen) и дей­ствует еще в настоящее время в Австрии и Чехословацкой рес­публике.

Уложение распадается на 3 части и 1502 параграфа с общей нумера цией и содержит только общее частное право, за исключением разделов, относящихся к определенным общественным кругам или группам лиц (спе­циальное право); оно изложено кратко, наглядно и четко, в основном по­строено на римской правовой основе, но под влиянием естественного права в него проникло и немецкое право. Философия Канта ³ также оказала свое влияние. Уложение разработал Франц Алоис Цейллер (ум. в 1828 г.), теоретик естественного права Венского университета, а затем — член Законодательной комиссии. Австрийское гражданское уложение (ABGB) отменило не только общегерманское, но и партикулярное право.

III. «Code Napoleon» (Кодекс Наполеона). После того как более ранний проект кодификации французского частного права потерпел неудачу в Национальном конвенте (1793г.), кодификацию ⁴ вновь предпринял Наполеон, в качестве первого консула (1800 г.); составленный в очень краткий срок и затем

⁵ Swoboda, Das ABGB im Lichte der Lehren Kants, 1926; его же, Die Neugestaltung der Grundbegnffe unseres burgerlicfien Recbts, 1929.

* К истории вопроса: Esmein, Cours elementaire d'hiswjre du droit francais; также Heintheimer, Einleitung ш ZiviJgesetze der Gegenwart, Bd.I: Fraukreicb, 1928; Cohn-Capt-tant, I, p. 15 suiv.

47

РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ

многократно подвергавшийся пересмотру, кодекс был обнародован 20 марта 1804 г. под названием «Code civil de* Francais» (граждан­ ский кодекс французов) п. затем вновь в 1807^.г. под названием «Code Napoleon». *""*

1. Кодекс распадается на 3 книги, титулы и 2281 статью с общей нуме­рацией, и в нем слиты депствовавшее в южных провинциях Франции пре­имущественно римское droit eerit (писаное право) и действовавшее в северной и средней Франции близкое к германскому droit coutumier (обыч­ное право). Поэтому в некоторых отношениях он богаче германскими правовыми элементами, чем другие уложения того времени. На кодекс оказали определяющее влияние работы французского юриста Потье (ум. в 1772 г.). Благодаря изящному, ясному и точному изложению, в осо­бенности же благодаря проведению полного равенства * в правовом отно­шении и отмене всех феодальных привилегий, кодекс приобрел прочное признание также во всех тех нефранцузских странах, в которых он был введен в действие.

2. В Германии кодекс действовал до 1900 г. во всех землях по левому берегу Рейна, т. е. в большей части Рейнской провинции, в принадлежащем Ольденбургу княжестве Бпркенфельд, в рейнском Гессене, в баварском Пфальце и Эльзас-Лотарингии, а на правом берегу Рейна — только в ча­стях бывшего герцогства Берг. Им было отменено не только общегерман­ское право, но также (за исключением специально оговоренных случаев) и партикулярное право.

IV. Баденское земское право. В Бадене (после того, как с 1808 г. там действовал французский кодекс) в 1809 г. был введен в действие официальный перевод французского ко­ декса, с добавлениями к соответствующим статьям, под наимено­ ванием «Badisches Landrecht». Этот законодательный сборник, так же как и французский кодекс, отменяет общегерманокое и партикулярное право.

V. Саксонское гражданское уложение. В резуль­ тате основательной переработки проектов 1851 и 1852 гг., 2 ян­ варя 1863 г. было опубликовано гражданское уложение для коро­ левства Саксонии, вступившее в действие 1 марта 1865 г. Оно осно­ вывается («несколько запоздалый плод немецкого партикуляризма в праве») на общенемецкой науке права и на более старом сак­ сонском праве и излагает в 2620 параграфах частное право, с исклю­ чением некоторых (особого вида) прав. Оно отменяет общегерман­ ское и партикулярное право.

§ 10. Законодательство Северо-Германского союза и Германской империи. I. Основание Северо-Германского союза и объединение его с южногерманскими государствами в Германскую империю соз­дало, наряду с единой империей, центральную власть с правом

* См. предисловие редакторов.

48

ВВЕДЕНИЕ

непосредственного законодательства для всей империи. Однако конституция Северо-Германского союза 1 июля 1867 г., так же как и конституция Германской империи в редакции 16 апреля 1871 г., ограничивала право законодательства в области частного права обязательственным правом, торговым и вексельным правом. Только на основе пятикратно вносившегося предложения «Микель-Ла-скера» компетенция импернп была распространена на все граждан­ское право законом 20 декабря 1873 г. об изменении статьи 4, № 13, имперской конституции. От возможности нового раздроб­ления права предохраняла ст. 2 имперской конституции, кото­рая порвала с многовековой традицией и установила, наконец, правило: «Имперское право ломает земское право».

Время после основания Северо-Германского союза было перио­дом такой бурной законодательной деятельности, какую до того пережила только Франция в наполеоновское время после рево­люции. Были отчасти вновь созданы, отчасти поставлены на бо­лее или менее новые основания не только государственное право империи, но и уголовное право, судоустройство и про­цесс, промышленное право и социальное страхование рабочих. В конце столетия Гражданским уложением и дополнительными к нему законами огромное дело объединения законодательства в области частного права было в основном завершено.

II. До Гражданского уложения (до 1 января 1900 г.) в Гер­мании было четыре главных области, в которых действовало раз­личное гражданское право:

1. Область прусского общего земского права (ландрехта).

2. Область французского права.

3. Область саксонского гражданского уложения.

4. Область общегерманского (пандектного) права.