- •Вопросы к государственному экзамену по теории государства и права
- •Предмет теории государства и права. Место теории государства и права в системе юридических наук.
- •Методология теории государства и права. Общенаучные и частные методы в изучении государства и права.
- •Общефилософские:
- •Принципы
- •Функции науки теории государства и права.
- •Гносеологическая функция
- •Методологическая функция
- •Идеологическая функция
- •Практически-организаторская (практически-организационная) функция:
- •Прогностическая функция.
- •Общие причины (закономерности) возникновения государства и права. Особенности возникновения государств различных народов.
- •Договорная теория:
- •Теория насилия:
- •Органическая теория:
- •Господство (верховенство) п во всех сферах жизни общества:
- •Взаимная ответственность л и г:
- •Экономическая основа
- •Социальная основа
- •Нравственная основа
- •Сущность государства и его назначение. Общесоциальное и классовое в сущности государства
- •Государственная власть как особая разновидность власти и методы ее осуществления.
- •Основные признаки государства и его определение.
- •Территориальная организация г
- •Суверенитет
- •Типология государств: понятие и значение. Основные подходы к типологии государств.
- •Типология в зависимости от отношения к государственной религии (Морозова)
- •Понятие формы государства, ее элементы. Факторы, определяющие многообразие форм государства.
- •Непосредственные:
- •Внутриэкономический уровень:
- •Социальные факторы
- •Форма правления и ее виды.
- •Абсолютная:
- •Дуалистическая:
- •Унитарное государство и его виды.
- •Федеративная форма государственного устройства: понятие, принципы формирования, виды.
- •Понятие и формы осуществления демократии. Виды демократических режимов.
- •Демократический пр
- •Либерально-демократический режим:
- •Недемократические пр (авторитарные)
- •Понятие и виды антидемократических государственно-правовых режимов.
- •Понятие и объективный характер функций государства. Соотношение социального назначения, целей, задач и функций государства.
- •Классификация функций государства.
- •Функция законодательной власти
- •Функция исполнительной власти
- •Функция судебной власти
- •Понятие и структура механизма государства.
- •Принципы организации и деятельности государственного механизма.
- •Органы государства: понятие и классификация.
- •Понятие и структура политической системы общества.
- •Нормативная (регулятивная)
- •Правовые нормы и принципы, имеющие политическое содержание
- •Место и роль государства в политической системе общества.
- •Место и роль политических партий в политической системе общества.
- •Государство и религиозные объединения: правовые формы их взаимодействия.
- •Функции политической системы общества.
- •Правовой статус личности.
- •Основные признаки позитивного права и его определение.
- •Естественно-правовой
- •Нормативистский
- •Социологический
- •Позитивное правопонимание
- •Общесоциальные:
- •Соотношение государства и права.
- •Сущность, социальное назначение и ценность права. Сущность права
- •Социальное назначение права
- •Социальная ценность права
- •Социальная ценность:
- •Инструментальная ценность
- •Собственная ценность (самостоятельная)
- •Право и экономика.
- •Право и политика.
- •Соотношение права и морали.
- •Понятие и классификация функций права.
- •Нормы права. Основные признаки и определение. Структура правовой нормы.
- •Соотношение норм права и статей нормативно-правового акта
- •Действие нормативно-правовых актов во времени. «обратная сила» и «переживание» нормативного акта.
- •Формы (источники) права.
- •Общепризнанные принципы и нормы международного права.
- •Правовой обычай
- •Договоры нп содержания
- •Общепризнанный принципы и нормы мп
- •Понятие и классификация законов. Верховенство закона в системе нормативно-правовых актов.
- •Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц.
- •Систематизация нормативно-правовых актов и ее виды.
- •Правотворчество, его формы и принципы. Стадии правотворчества.
- •Законодательная инициатива
- •Обсуждение законопроекта
- •Принятие закона
- •Подписание и обнародование закона
- •Система права и система законодательства.
- •Внутригосударственное и международное право.
- •Понятие и признаки правового отношения.
- •Содержание и форма
- •3) Объект
- •Юридические факты (понятие, виды, значение). Фактический состав.
- •Реализация права. Формы непосредственной реализации права.
- •Установление фактических обстоятельств дела
- •Контроль за исполнением принятого решения
- •Применение права: понятие, основания, стадии.
- •Понятие и условия эффективности норм права.
- •Пробелы в праве и способы их преодоления. Аналогия закона и аналогия права. Субсидиарное применение права.
- •Полное отсутствие норм
- •Неполнота действующих норм
- •Преодолимые
- •Непреодолимые
- •Акты применения права и их виды. Соотношение нормативного акта, акта толкования и акта применения.
- •Акты органов управления
- •Акты юрисдикционного органа
- •Акты-документы
- •Толкование норм права. Виды толкования норм права.
- •Понятие правонарушения, основные признаки и определение.
- •Причинная связь между деянием и вредным результатом
- •Виновность
- •Понятие и основания юридической ответственности.
- •Цели, функции и принципы юридической ответственности.
- •Предупредительная:
- •Понятие, структура и виды правосознания.
- •Регулятивная
- •Правовая культура, ее структура и место в механизме правового регулирования.
- •Механизм правового регулирования. Стадии правового регулирования.
- •Коллизии в праве.
- •Морозова: предлагает также временные и специальные режимы, которые приостанавливали бы действие какого-либо нпа или даже органа или дл.
- •Законность и правопорядок.
- •Принцип п
- •Метод осуществления гв:
- •Государственно-правовое явление
- •Правовые системы современности: понятие, критерии классификации.
Договорная теория:
Гоббс – люди заключили договор с правителем, на каких условиях они становятся подданными
Локк, Руссо, Монтескье – это договор между людьми
Договор был в устной форме.
Плюс – народ-источник власти, обладает суверенитетом + носит демократический характер.
Минус – не может объяснить происхождение многих Г.
Теория насилия:
Дюринг – Г возникло в результате насилия внутри О
Каутский – насилие внешнее. Более сильные народы поработили более слабые.
НО восточнославянские Г формировались без насилия. Поэтому это вторичный, сопутствующий фактор.
Психологическая теория (Петржицкий)
Люди чувствуют себя легко, когда находятся в большом образовании. Чем шире круг общения, тем человек быстрее развивается.
Все же это имеет важное значение, но не является решающим в вопросе происхождения Г.
Органическая теория:
Спенсер – человек подвержен воздействиям природы. В соответствии с законами природы должны действовать социальные образования. Правительство – голова, руки, ноги – крестьяне и т.д.
Марксистская (классовая) теория (Маркс, Энгельс):
Г возникло в силу экономических причин – общественного разделения труда, появления прибавочного продукта, ЧС, раскол общества на классы.
См. выше про З возрастающих потребностей Ч.
Расовая теория (Ницше, Габино):
Люди вследствие их физической и психической неравноценности образуют высшие и низшие расы. Высшая раса является создателем цивилизации, призвана господствовать над низшими расами, а поскольку последние не способны управлять своими делами, то представители высшей расы господствуют над ними. Они и создали государство как организацию управления низшей расой и как продукт цивилизации, поскольку неполноценные народы не могут иметь своей цивилизации.
1.Спицифика нормативного регулирования в догосударственном обществе.
2.Мононормы (Алексеев и Першиц «Первобытное общ-во»). Переход от мононорм к религиозным, моральным и др соц нормам производящей экономики.
3.Теории происхождения права.
1*
Регулировать – подчинять определенному порядку, упорядочить.
Система соц регулирования - процесс закрепления соц полезного, позитивного поведения людей в целях сохранения общ-ва и его развития.
Бывает нормативным и ненормативным, поскольку осущ-ся различными средствами.
Ненормативная система регулирования - воздействие на поведение людей с помощью убеждения в полезности таких стандартов поведения, в разумности.
Это побуждение.
Нормативная система. Для неё характерно принуждение. Воздействие на поведение осущ-ся с помощью насилия. В форме применения санкций (ограничение свободы), которые следуют за нарушений общепринятых норм.
Соц нормы-правила поведения, принятые большинством: обряды, ритуалы, обычаи, традиции, нормы морали, религиозные нормы, политич нормы и т.д.
Мононормы, как первые соц нормы) можно расщепить на 2вида: нормы ожидания и нормы запреты(табу).
Свойства мононорм:
• Направлено на господство общего над личным. Вне коллектива человек не мог выжить.
• Строгие, непререкаемые правила, которые соблюдались в целесообразности исполнения.
• Внутренняя структура мононорм характеризовалось единством идеологических, религиозных и обрядоворитуальных требований.
2*
Мифы - предания и сказания. Повествование о Богах, духах, героях, которые показывали образцы поведения, необходимых человеческому обществу.
Обычаи – историч сложив-ся правила поведения, кот-е в силу многократного проявления становится привычкой.
Ритуал - историч слож-ся форма сложного символического поведения.
Традиции – (передача) элементы соц и культового поведения, перед-ся из поколения в поколение.
Религиозные нормы - правила поведения регул-е отношения людей на основе их религиозных представлений.
Предсказания – всё заслуживающее внимание,всё,что происходило в природе записывалось и в последывающем предсказывались. С этим связано и появление агрокалендарей (вели жрецы, шаманы - служители культа).
Расщепление норм на социальные явилось предшествующей ступенью для появления правовых норм и было обусловлено след обстоятельствами:
1.Необходимость установления единого порядка в отношениях между людьми на определенных территориях.
2.Поддержание этого порядка в условиях расслоения общ-ва, в условиях появлений противоречий и конфликтов.
3.Необходимость регулирования отношений между народами. Заключались договоры. Ограничение враждебного противостояния.
ПРОЧИТАТЬ ЛЕКЦИЮ,2-3УЧЕБНИКА, ДОП ЛИТЕРАТУРА-К СЕМИНАРАМ
3*
• Наиболее древняя теория – теория естественного права (человек есть часть природы, должен жить по естественным законам, сторонники Аристотель-2в до н.э.)
Г. Гроций (17в), в последующем была подхвачена нарастающей буржуазией, во Франции Ш.Монтескье, Ж.Ж. Руссо, в России Радищев. Просуществовала до 19 века.
• Теологическая теория – разновидность естетвенно - правовой теории. Все права человека наделяются Богом. Библий, Евангелие, Заповеди Моисея.
Фома Аквинский, говорил, что существуют 4 вида законов: естественный, божественный, вселенский, человеческий (должен соответствовать естественному и божественному, если не соответствует, то это не закон).
• Историческая теория – Г.Гуго, считал, что право никто не должен придумывать, а право вырабатывается как привило поведения обществом и вырабатывается обществом.
К.Совиньи, Г.Пуга – задача законодателя лишь выявить эти правила и закрепить законодательно (негативные отсекать, позитивные распространять).
• Марксистская теория права – Маркс, Энгельс, Ленин считали, что право, как явление надстроичное влияет на ?В основании лежит базис , а над ним есть надстройка(основа гос-во и право, религия, идеология, культура). Производственные отношения определяют гос-во и право, каковы они, таково и гос-во.
ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО И ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО.
О и Г всегда нужно рассматривать в единстве и взаимосвязи.
Вместе с тем, О всегда противостояло Г., но не всегда оно было гражданским. Оно появляется в буржуазном строе (когда формирует принцип формального равенства).
Гражданское общество – общество, которое способно противостоять государству, контролировать его действия; это общество, которое может сделать государство правовым (предпосылка).
Однако существование ГО – не борьба с государством. Оно позволяет вмешиваться государству в социально-экономические процессы, но НЕ ПОЗВОЛЯЕТ «подмять» под себя государству ГО и сделать социальную систему тоталитарной.
Разработка ГО – Гегель (немецкий философ конец 18 - начала 19 века). Главный элемент ГО – ЧЕЛОВЕК, который действует в соответствии со своим социальным положением, своими частными интересами и потребностями. Поэтому формирование ГО – становление буржуазных отношений (там принцип формального равенства).
СТРУКТУРА ГО зависит от уровня потребностей:
Базовые физиологические потребности (удовлетворяются через институты профессиональные, потребительские и иные ассоциации)
Потребности в воспитании, культурные, продолжение рода (семья, церковь, школа).
Политико-культурные отношения, способствующие реализации потребностей участия в политической жизни и связанных с индивидуальным выбором на основе политических предпочтений (политические партии, ОМСУ).
Гражданское общество в его взаимоотношениях с государством характеризуется следующими моментами:
Становление и развитие ГО – формирование БУРЖУАЗНЫХ ОТНОШЕНИЙ (принцип формального равенства).
ГО базируется на ЧАСТНОЙ И ИНЫХ ФС, РЫНОЧНЫХ ОТНОШЕНИЯХ.
ГО существует наряду с Г как относительно САМОСТОЯТЕЛЬНАЯ и ПРОТИВОСТОЯЩАЯ ему сила, которая находится с ним в противоречивом единстве.
ГО – система, которая построена на основе горизонтальных связей между субъектами и которой свойственны САМООРГАНИЗАЦИЯ И САМОУПРАВЛЯЕМОСТЬ.
ГО – это сообщество СВОБОДНЫХ ГРАЖДАН-СОБСТВЕННИКОВ, осознающих себя именно в таком качестве и, следовательно, готовых взять на себя всю полноту хозяйственной и политической ответственности за состояние общества.
ГО – существует политический плюрализм.
Развитие ГО – сближение О и Г. Поэтому, ГО и ПГ логически предполагают друг друга и немыслимы друг без друга. Т.о., ПГ – способ организации ГО, его политическая форма.
Правовое государство – идея о котором была высказана в 1988 году на 19 всесоюзной партийной конференции.
Правовое государство – это организационно правовая форма организации и деятельности публичной власти, характеризующей взаимоотношения государства с личностью и институтами гражданского общества.
Концепция ПГ возникла из идей о лучшем устройстве Г и О.
Несколько этапов в развитии идеи ПГ:
Античная история (7-6 в. до н.э.) – Аристотель, Платон, Сократ, Цицерон
Позитивное право должно соответствовать естественному праву;
Законы обязательны для всех, в том числе и для государства;
Гос. произвол должен быть ограничен нормами закона.
Второй этап – Гуго Гроций, Б.Спинноза, Томас Гоббс, Джон Локк, Шарль Монтескьё, Ж.Ж.Руссо. Наибольше выражал идею Дж.Локк:
Задача Г в сохранении и развитии свободы людей (свобода – объективное пространство).
Свобода завершается там, где начинается свобода другого.
Абсолютная монархия – зло. Т.к. власть дБ ограничена путем разделения властей (развил идею Ш.Монтескьё в работе «О духе законов»)
Третий этап – И.Кант, Г.Гегель. И.Кант:
Государство и общество в то время не разделяли, поэтому он говорил о правовом обществе. Поэтому Г – множество людей, подчиненных правовым законам.
Право тесно связано с моралью (Ганс Кельзен- в праве моральных норм искать не нужно).
Строгое правило – поступай так, как хотел бы, чтобы другие поступали по отношению к тебе. Поэтому законы должны содержать в себе такие правила, в которых бы сочеталось проявление свободы каждого с проявлением свободы всех.
Также говорили о том, что народ должен обладать верховной властью, воля народа закрепляется в К, Г ответственно перед гражданином, все осуществляется на практике принципом разделения властей.
Несмотря на разработки Канта и Гегеля, Германия на протяжении 20 века являлась полицейским государством.
Идеи правового государства нашли свое развитие в работах российских ученых Шершеневич, Новгородцев, Коркунов, Чичерин, Котляревский и т.п. Шершенвич – 3 основных признака правового государства:
Господство П в управлении Г
Г должно ограничиваться охраной субъективных прав и свобод граждан, предоставляя в остальном простор ее инициативе
Принцип разделения властей
Котляревский –взаимная ответственность Л и Г; отделение одной власти от другой; существования независимого, пользующегося доверием суда.
Автором термина «правовое государство» считается представитель немецкого либерализма К. Велькер, который впервые его употребил в 1813 г., но ввел этот термин в научный оборот и дал его юридический анализ его единомышленник Р. фон Моль.
Четвертый этап – середина 20 века до настоящего времени. Связан с именами Г.Кельзина, Герберта Харта, Дж.Роллз, Лон Фуллер и т.д.
Марксизм-ленинизм всю вторую половину 19-20 век негативно относился в понятию правового Г. Советская наука: правовое государство невозможно построить. Сама концепция трактовалась как буржуазная пропаганда для отвлечения масс от классовой борьбы и критиковалась.
Сам термин "правовое государство" получил легальную прописку в 1985 году.
Признаки ПГ (в основе принципы Шершеневича). Выделяют 4 основных признака: