16. Неопозитивистская концепция права г.Харта

Правовая теория Харта развита в русле аналитической юриспруденции, которая восходит к Бентаму и Остину. Он отходит от определения права Остином, как «приказа суверена», но критикует и позицию сторонников естественного права. Положение, что «несправедливое право – это не право» он называет парадоксом, преувеличением или просто ошибкой.

В своем учении о праве Харт исходит из того, что минимальной целью социальной жизни людей является выживание. А разумность позитивных норм обусловлена необходимостью выживания людей.

Признавая генетическое родство права и морали, Харт говорит об их различии: «естественные факты» (незащищенность этих норм, их нарушения) требуют перехода от исключительно моральных к организованным правовым формам контроля за поведением людей. Право от морали отличается принудительной санкцией. Эти санкции нужны не потому, что без них не было бы мотивов к правопослушанию, они нужны как гарантия того, чтобы интересы тех, кто будет добровольно соблюдать право, не были бы принесены в жертву тем, кто не будет соблюдать нормы без принуждения. Без системы принудительных санкций нормопослушание было бы связано с риском быть обманутым. Перед лицом такой опасности разум требует, чтобы добровольная совместная деятельность людей осуществлялась в рамках принудительного порядка».

Харт в силу легистского правопонимания в принципе отрицает различение права и закона и, следовательно, саму возможность неправового закона. Закон для него не может не быть правом.

С точки зрения существа правопонимания старых и новых позитивистов объединяет то, что под правом, которое они по разному описывают, они имеют в виду одно и то же – приказ суверена.

17. «Познавательно-критическая концепция права»

Эта неопозитивистская концепция философии права представлена в работе австрийских юристов О.Вайнберга, П.Колера, П Штрассера и М.Пришинга «Введение в философию права».

Авторы данного учебного курса, который читается в университете г. Грац, к «главным дисциплинам правовой науки» относят: всеобщую теорию права, догматику права, социологию права, историю права, сравнительное право.

«Всеобщая теория права (философия права), - поясняют авторы курса, - охватывает анализ структурных проблем права, теоретические основополагающие проблемы правовой науки, всеобщие юридические понятия и проблемы, которые относятся к различным догматическим дисциплинам, теорию справедливости и юридическое учение о методах.

К юридическому учению о методах относятся не только, как это традиционно делается, учения о юридических решениях и обоснованиях мнений о праве, но также учение о законодательстве как теория политико-правовой аргументации и как учение о законодательной технике»⁴.

А догматика права, по их мнению, охватывает позитивное право, с тем чтобы ясно и систематически его изложить. Догматика права в зависимости от данных систем права распадается на различные дисциплины: Социология права занимается изучением всех общественных факторов применительно к праву, как и права как общественного фактора, которое обусловливает другие общественные феномены.

История права, в свою очередь, занимается правом в его развитии, а сравнительное право, включающее в себя догматико-правовое, социолого-правовое и политологическое сравнение, занимается различиями отдельных систем права под историческим и современным углом зрения.

Философия права (или общая теория права) понимается и разрабатывается «не как составная часть мировозренческой системы, а как рефлектирующий анализ основных правовых наук».

Авторы противопоставляют спекулятивную теорию права (т.е. по существу, все неопозитивистские концепции философии права) научно-критической философии права (т.е. различным вариантам позитивистской теории права).

Спекулятивная философия права, согласно позиции авторов, ненаучна, поскольку занимается метафизическими проблемами и трансцендентными идеями.

Научно-критическая философия права как философия науки предлагает философский базис правовым наукам, стремится дать философское обоснование методов и приемов работы правовой науки. Она стремится развить «всеобщую теорию строения и динамики права»; разрабатывает учение о методах юридической работы, т.е. руководство для практической деятельности юристов.

Рассматриваемый курс, по оценке авторов, представляет «аналитическую концепцию» и определяется ими как «познавательно-критическая теория права». Это учение считает, что оно как всеобщая структурная теория правовой системы и правовой динамики предлагает понятийный и методологический инструментарий для постижения и изложения любой мыслимой правовой системы.

Данная теория постоянно стремится дать ясный познавательно-критический анализ проблемной ситуации.

В своем определении понятия права авторы имеют в виду «право в объективном смысле», т.е. позитивное право – закон. Согласно их трактовке право это динамичная система, принудительный порядок, «система норм, генеральная норма которой относится ко всем лицам, образующим правовую общность. А право как целое должно быть акцептировано правосознанием народа.

Но является ли право в действительности таковым, данный вопрос по существу остается вне рамок «познавательно-критической теории права». По их пониманию право, отличаемое от закона (позитивного права), рассматривается как «мораль», т.е. как нечто по сути своей не правовое и внеправовое.