14. Экзистенциальная философия права

Экзистенциалистский подход к праву сформировался в ХХ веке под влиянием экзистенциализма как философии существования. Основатели этого направления М.Хайдеггер, К. Ясперс, Ж.П.Сартр и др.) специально не занимались проблематикой права и закона, однако их идеи стали исходной основой для ряда философско-правовых концепций.

Человек согласно экзистенционализму,- существо одинокое, уникальное и конечное, которое обречено считаться с ситуацией бытия, озабочено ею, должно найти свое место и сделать выбор.

С данной позиции основная задача философии права состоит в понимании и трактовке права как экзистенциального явления в его различении и соотношении с официальным законом (позитивным правом). В этом контексте экзистенциальное право выступает как подлинное право (как выражение «подлинного существования», экзистенции), а закон – как нечто неподлинное, отчужденное от человека и противостоящее его экзистенциальной сути, как обезличенная объективная форма «неподлинного существования».

Различные аспекты экзистенциалистского подхода представлены немецкими юристами В.Майхофером и Э.Фехнером. По Фехнеру законодатель и правоприменитель должны принимать правовые решения (т.е. творить право и применять его) так, как это делает экзистенциально озабоченный индивид в «пограничной ситуации».

Данное правопонимание исходно отвергает ту всеобщность и значимость правового начала (правового принципа, правовой формы, нормы и т.д.), без чего вообще нет права. Как говорит швейцарский юрист Г.Кон, «Согласно нашей концепции,- центр тяжести находится в конкретной ситуации. В ней смысл и право. Именно она придает закону и другим источникам права значимость и само существование.

Существенный недостаток различных экзистенциалистских концепций философии права состоит, в частности, в том, что проводимое в них различие права и закона и произвольное конкретно-ситуационное правопонимание по сути дела отвергают саму идею правового закона. Экзистенциалистская свобода, т.е. свобода без всеобщих требований права представляет по сути своей произвол.

15. Онтологическая концепция права р.Марчича

Австрийский юрист Р.Марчич, поясняя смысл своего подхода, писал: «Я представляю строгую онтологию права и признаю в праве как порядке и норме трансцендентальное... А именно я рассматриваю действительность бытия или мира как действительность права. Право есть черта бытия (природы, натуры)... Порядок бытия и порядок права в основе сходятся, они в основе одно и то же».

Согласно такой онтологии в основе любого исторически данного, позитивно установленного порядка лежит неустановленный препозитивный (допозитивный) порядок бытия (естественный порядок вещей), которое и трактуется Марчичем как препозитивное право, как естественное право.

Позитивное право относится к препозитивному, естественному праву как конечное к бесконечному, обусловленное к безусловному, изменчивое к неименному, ограниченное к абсолютному.

По Марчичу препозитивное право (право бытия, естественное право) рассматривается в качестве «основной нормы» позитивного права. В качестве которой естественное право предстает как «гипотетически первое условие». Различение препозитивного и позитивного моментов права всегда присутствует там, где затрагивается проблема основ позитивного права.