73. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

• принципал — должник по основному обязательству

• бенефициар — кредитор по основному обязательству

• гарант — коммерческая организация, взявшая по просьбе принципала на себя обязательство уплатить денежную сумму бенефициару в соответствии с условиями гарантии

Суть независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательства заключается в том, что коммерческая организация (гарант) по договоренности с принципалом (должником) обязуется уплатить бенефициару (кредитору) денежную сумму.

Исполнение обязательства по гарантии должно производиться независимо от действительности обеспечиваемого обязательства.

Условие о письменном требовании по-прежнему сохранилось в п. 1 ст. 374 ГК РФ, о независимости от основного обязательства говорилось в старой редакции ст. 370 ГК РФ.

Когда она была банковской, это прямо указывало, что ее могут выдавать только кредитные организации. И страховые. Независимость раньше была закреплена в ст. 370 ГК РФ, но сейчас эта норма существенно расширена.

Сохранено прежнее положение, в статью добавлено 2 пункта, содержащих ряд уточнений о независимости.

Гарантийное обязательство не зависит от основного, обеспечиваемого им обязательства. Как следствие этого установлено, что гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного или другого обязательства, в том числе из соглашения о выдаче гарантии.

Вторым дополнением, указывающим на независимость гарантии, является лишение гаранта права ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии, при возражении против требований бенефициара.

Следующее указание на независимость гарантии – отсутствие у гаранта права предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное гаранту принципалом.

У принципала (должника) имелось право требования к бенефициару (кредитору). Это требование было уступлено принципалом, выступающим в качестве цедента, гаранту, являющемуся цессионарием.  В таком случае предъявление гарантом бенефициару уступленного права к зачету не допускается, если иное не предусмотрено независимой гарантией или соглашением между гарантом и бенефициаром.

О независимости гарантии свидетельствует признание утратившей силу ст. 369 ГК РФ, указывающей на обеспечительный характер банковской гарантии и обязанности принципала заплатить за ее выдачу гаранту.

Обеспечительный характер независимой гарантии и так следует из смысла ст. 368 ГК РФ, а на отношения между гарантом и принципалом в случае спора бенефициар все-равно ссылаться не может.

74. Задаток, обеспечительный платеж и удержание вещи как способы обеспечения исполнения обязательства.

Удержание — в силу удержания кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику (или указанному должником лицу), вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи (или возмещения издержек) удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Задаток — это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей др. стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Черты удержания:

• производность

• неделимость предмета удержания (удержание вещи кредитором целиком)

• незаменимость предмета удержания

• следование удержания за вещью.

Кредитор, удерживающий вещь должника, имеет право на возмещение расходов по хранению данной вещи.

Основания возникновения удержания:

• просрочка оплаты

• просрочка по оплате возмещения связанных с вещью издержек.

Функции задатка:

• платежная — задаток передается в счет причитающихся платежей

• доказательственная — задаток передается в доказательство заключения договора

• обеспечительная — задаток передается в обеспечение основного обязательства

Аванс выполняет платежную и доказательственную функции, однако не выполняет обеспечения обязательства. Если передан аванс, а обязательство не исполнено, то сторона, получившая аванс, обязана ее вернуть. п. 3 ст. 380 ГК — в случае сомнения переданная сумма считается авансом (если не доказано иное).

Форма задатка: письменная (независимо от суммы). Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, то он остается у другой стороны (т.е. виновная сторона теряет сумму задатка; независимо от того, причинены ли были убытки).