4. Понятие и виды источников гражданского права.

Источники права – это исходящие от государства или признанные им официально документальные формы выражения и закрепления норм права, придания им юридического общеобязательного значения.

Источники права в теории права:

1. Нормативно-правовой акт

2. Юридический прецедент

3. Договор нормативного содержания

4. Правовой обычай

Источники ГП – различные нормы, регулирующие имущественные и личные неимущественные отношения, которые содержатся в международных правовых актах, ФКЗ, ФЗ, указах Президента РФ и постановлениях Правительства РФ, нормативных актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Гражданско-правовые нормы мы черпаем из трех основных источников:

• нормативных актов,

• нормативных договоров

• обычаев

Источники ГП могут быть классифицированы по основаниям:

• по форме акта — на законы, указы, постановления, правила, положения

• по степени обобщенности — на кодифицированные и некодифицированные.

• по субъектам, к которым применяются источники гражданского права, — общие и специальные. Общие призваны регулировать отношения с участием любых субъектов гражданского права, специальные рассчитаны на применение к определенным лицам;

• по предмету правового регулирования — на регулирующие вещные, обязательственные, личные неимущественные отношения.

Не являются источниками:

1. Цивилистическая доктрина - обоснованные научные выводы и положения ученых-цивилистов. Не имеют обязательного характера и могут быть учтены судом при разбирательстве конкретного спора в качестве мнения сведущих лиц.

2. Индивидуальные акты, не исходящие от органов государственной власти и не содержащие предписаний (правовых норм), обязательных для неопределенного круга лиц (т.е изданные в прцессе правоприменительной деятельности).

Источники:

1. Конституция Российской Федерации – Конституция не является источником ГП, потому что в ст.3 ГК она не указана в качестве источника.

Она является гарантом прав, защита и реализация которых охватываются ГК.

2. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации,

Данные правила действуют непосредственно, если соответствующий акт международного публичного права не предусматривает принятие национального акта. Юридическая сила правил международных актов конституционно определена путем установления их приоритета перед национальным законодательством, в том числе гражданским (кроме норм Конституции).

3. Федеральные конституционные законы – нормативные правовые акты повышенной (по сравнению с обычными федеральными законами) юридической силы, принимаемые в особом порядке по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ. Непосредственное гражданско-правовое значение имеют, в частности, ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации", ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации».

4. Гражданско-правовые нормативные акты (законы) - основная форма (источник) российского гражданского права. В любой ст. Кодекса слово «закон» нужно читать как «федеральный закон», т.е. акт, имеющий всеобщую юридическую силу, принимаемый в установленном порядке Федеральным Собранием

Гражданский кодекс РФ представляет собой основу гражданского законодательства, аккумулирует принципиальные нормы, необходимые для регулирования гражданских отношений. Особое место и значимость ГК РФ в системе источников гражданского права отразились в новом порядке внесения изменений в него, а также приостановления действия или признания утратившими силу его положений, предполагающем принятие для этого отдельных законов и не допускающем включение таких положений в тексты других законодательных актов РФ (п. 2.1 ст. 3 ГК РФ).

Помимо ГК РФ, который также является федеральным законом, действуют десятки законов, регулирующих вопросы гражданского права (например, Закон об ипотеке, Закон о государственной регистрации недвижимости, Закон о защите прав потребителей, Закон об АО, Закон об ООО, ФЗ «О некоммерческих организациях» и мн. др.), некоторые из которых также обозначаются как кодексы (например, Кодекс торгового мореплавания РФ).

5. Иные акты, содержащие нормы гражданского права. Эта предусмотренная ст. 3 ГК РФ подгруппа подзаконных нормативных актов включает:

а) указы Президента РФ. Они могут быть приняты по любому входящему в компетенцию Президента РФ вопросу, если в гражданском законодательстве нет оговорки, что этот вопрос регулируется только законом.

б) постановления Правительства РФ, принимаемые на основании и во исполнение ГК РФ, других законов и указов Президента РФ.

В) акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти - Могут быть источником ГП только если это им делегировано ФЗ.

6. Действующие НПА РФ, СССР, РСФСР, изданные до введения в действие ГК РФ (пример – Положение о простом и переводном векселе)

7. Обычай. Обычай - не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств.

Под обычаем понимаются правила, сложившиеся в результате их длительного применения ввиду практической целесообразности и получившие признание в актах законодательства или решениях судов. В ряде норм ГК РФ и некоторых актах законодательства РФ содержатся ссылки общего характера на обязательность обычая. Например, обычаем по п. 1 ст. 5 ГК РФ признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения независимо от того, зафиксировано оно или нет в каком-либо документе.

Будучи исторически первым, наиболее древним видом источников права, обычаи сохранили гражданско-правовое значение, например, в имущественном обороте, в вещном праве.

Обыкновение. Обыкновение представляет собой прямо или косвенно согласованное сторонами конкретного договора условие о применении к их отношениям того или иного обычая, а потому не может считаться нормой права, подобной обычаю.

Следовательно, обыкновение восполняет пробел в договоре, будучи его условием, а обычай - пробел в законе, уступая в силе диспозитивной норме права.

От обычаев и обыкновений следует отличать «заведенный порядок».

Заведённый порядок – практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон конкретного договора, сложившаяся между ними в предшествующих взаимосвязях и хотя прямо не закреплённая где-либо, но подразумеваемая в силу отсутствия возражений по этому поводу у сторон.

Другими словами, обыкновения и заведенный порядок представляют собой прямо выраженные или подразумеваемые условия договоров и в силу этого имеют преимущество в применении и перед диспозитивными нормами закона, и перед обычаями. Однако обычаи в отличие от «подразумеваемых условий» договоров являются общеобязательными источниками права.

8. Судебная практика. Не является источником гражданского права в привычном смысле, но:

Судебная практика высших судов (ПП ВС) разъясняет, проясняет смысл спорных норм законов, а также восполняет многочисленные пробелы и противоречия в позитивном праве