7. Основания обращения взыскания на заложенное имущество.

Основание обращения взыскания – условия, при которых возникает право обратить взыскание имущество должника.

Условия:

1. МАТЕРИАЛЬНЫЕ - существенное нарушение должником своих обязанностей по основному обязательству (п.1 ст. 348) + нарушение условий залогового правоотношения.

I) Cущественное нарушение должником своих обязанностей по основному обязательству (п.1 ст. 348)

СУЩЕСТВЕННОСТЬ: взыскание не допускается, если нарушение незначительно и размер требований кредитора явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Презумпция несоразмерности (п. 3 ст. 348 ГК, ст. 54¹ Закона об ипотеке) при одновременном соблюдении 2 условий:

а) сумма неисполненного обяз-ва – менее 5 % от стоимости заложенного имущества; +

б) период просрочки исполнения менее 3 месяцев;

Т.е. существенное нарушение: сумма больше 5% от стоимости либо просрочка более 3 месяцев.

Должник может доказать, что нарушение несущественное и при выполнении 2 ух условий.

Кредитор может доказать, что нарушение существенное и при отсутствие 2ух условий.

СПЕЦИАЛЬНОЕ ПРАВИЛО: Если основное обязательство исполняется периодическими платежами - просрочка платежа более 3 раз в течение 12 месяцев, даже если каждая просрочка незначительна. Можно предусмотреть и менее раз (т.е. 1 просрочка).

II) Нарушение залогодателем условий залогового правоотношения

3 ЮФ:

1. Нарушение залогодателем обязанностей;

1) если предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен;

2) нарушения залогодателем правил о замене предмета залога (напрмер, заменит без согласия залогодержателя);

3) утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не восстановит предмет залога аналогичным имуществом;

4) обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом.

5)* нарушения залогодателем правил о последующем залоге (не предупредил последующих о предыдущем, заключил договор о залоге в нарушение требования в предыдущем);

6)* невыполнения залогодателем обязанностей по страхованию, принятию мер по обеспечению сохранности предмета залога, препятствовал проверке условий хранения и сохранности.

7)* нарушения залогодателем правил о распоряжении заложенным имуществом (распоряжение без согласия залогодержателя)

*-в случае отказа удовлетворить требование, залогодержатель может обратить взыскание на заложенное имущество, в остальных не может, т.к. уже нет предмета залога.

2. Кредитор потребовал у должника досрочного исполнения основного обяз-ва (нельзя заставить, т.к. если залогодатель и должник разные лица, и залогодатель нарушает обязательства, должник не виновен => обращение взыскания на имущество должника недопустимо);

3. Должник отказал в досрочном исполнении.

При наличие 3 фактов кредитор может обратить взыскание в судебном порядке на заложенное имущ-во.

2. ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ - судебное решение, соглашение, исполнительная надпись нотариуса.

а) судебное решение (ОБЩЕЕ ПРАВИЛО п.1 ст. 349 ГК)

Только в судебном порядке:

1. несколько созалогодержателей;

2. предмет залога имеет историческую, художественную или иную культурную ценность.

3. залогодатель безвестно отсутствует;

4. предмет залога ЖП, собственник которых ФЛ

5. заложенное имущество заложено несколько раз + разный порядок реализации имущ-ва.

б) внесудебный порядок:

1. соглашение залогодателя с залогодержателем (п.6 ст. 349 ГК).

Можно заключить в любое время.

Согашение может быть отдельным (форма как у договора о залоге) либо включить в договор.

Согласие залогодателя ФЛ на внесудебный порядок должно быть зафиксировано нотариально.

Можно предусмотреть:

-исполнительная надпись нотариуса,

-льготная отсрочка (срок на выполнение, если не устраняется нарушение, то можно обращать взыскание),

-сразу обращение взыскание,

-судебный порядок,

-несколько способов обращения на выбор,

и т.д.

Если нарушает чьи-то права, то соглашение по иску этого лица можно признать недействительным.

Если не исполняется добровольно, то полежит исполнение по исполнительной надписе нотариуса.

Внесудебный порядок не применяется, когда требуется обязательный судебный порядок

2. предусмотрено в законе - исполнительная надпись нотариуса (п.3 ст. 12 ФЗ о ломбардах)

а) Если внесудебный порядок не исполнен добровольно, то можно прибегнуть к исполнительной надписи нотариуса, т.е.уже д.б. соглашение о внесудебном порядке

б) При залоге вещей в ломбарде по истечение льготного срока (1 месяц), если иное не предусмотрено в договоре.

в) Договор о залоге удостоверен нотариально => можно на основе исполнительной надписи.