Учебник финансовое право 2022

туционно-правовые основы реализации финансовых функций государства. Таким образом, финансовое право гарантирует «финансовый конституционализм», защищающий «финансовый суверенитет» государства, как национальную идею устойчивого развития.1

Поскольку большинство стран мира входят в различные интеграционные объединения на их финансовое право доминирующее воздействие оказывает интеграционное финансовое право. В зарубежном финансовом праве выделяется несколько методов правового регулирования финансовых внутригосударственных и транснациональных отношений, регулирующих оборот национальных публичных и межгосударственных интеграционных финансов, трансграничное движение денежных средств, торгово-финансовые и инвестиционные операции. Эти методы включают: международный финансово-правовой метод, властный финансово-правовой метод, договорно-правовой метод, метод эконо- мико-финансового регулирования, метод коллизионного правового регулирования, метод процессуально-правового регулирования, метод обычно-правового регулирования. Наиболее полно все эти методы проявляются в финансовом праве стран, входящих в интеграционные союзы, ЕС, ЕАЭС, Африканского Союза (АС), МЕРКОСУР (Южная Америка) и др. 2

Международно-правовой метод регулирования применяется во внутреннем и внешнем финансовом праве зарубежных государств за-

ключением международных конвенций, соглашений, договоров по основным сферам международного интеграционного и кооперационного финансового сотрудничества. Также он применяется при имплементации во внутреннее право транснациональных норм с иностранным элементом, принципов, рекомендаций, обычаев международно-правового регулирования торговли валютой, кредитами, финансовыми инструментами и иными финансовыми услугами.

Интеграционный международно-правовой метод проявляется в использовании на законодательном уровне рекомендаций, модельных, типовых актов, конвенций о взаимной защите инвестиций, конверсии

1Петрова Г.В.Ступаков В.И. Финансово-правовые аспекты обеспечения защиты политического, экономического, финансового суверенитета государства в поправках к Конституции Российской Федерации, вступивших в силу с 4 июля 2020 года // Пробелы в российском законодательстве.- Том 13.- №6.- 2020.- С. 74-81

2Понаморенко, В.Е. О подходах к правовому определению денег в России и за рубежом / В.Е. Понаморенко // Экономика. Налоги. Право. — 2014. — № 2. — С. 129—134. Понаморенко, В.Е. О защите прав потребителей финансовых услуг в Евразийском экономическом союзе / В.Е. Понаморенко // Банковское дело. — 2014. — № 9. — С. 80—84. Понаморенко, В.Е. О трансформации предмета и системы финансового права в условиях мирового финансового кризиса / В.Е. Понаморенко // Финансовое право. — 2014. — № 9. — С. 3—6 и др.

161

валютных внешних долгов, предотвращении двойного налогообложения, международных налоговых проверках и др. (например, модельные соглашения ОЭСР, рекомендации ФАТФ, модельные налоговые кодексы СНГ, ЮНКТАД, соглашения государств ЕАЭС о гармонизации законодательства о финансовых рынках. Возрастает роль двусторонних соглашений государств о предотвращении двойного налогообложения и взаимной защите инвестиций.

Властный финансово-правовой метод — основной в зарубежном финансовом праве. Он наиболее полно проявляется в бюджетном, налоговом, валютном праве. Бюджетный принцип ежегодности утверждения бюджета обеспечивает как контроль во времени, так и корреляцию, гибкость, транспарентность бюджетного планирования, регулирования и бюджетного процесса, отражая особенности бюджетного процесса в зарубежных странах. Например, во Франции, Нидерландах, Швейцарии, Бельгии бюджетный год совпадает с календарным; а в Великобритании, Канаде и Японии он начинается 1 апреля; в Италии и скандинавских странах с 1 июля, а в США начинается с 1 октября.1 При этом под способом приведения в действие бюджетных норм финансового права следует понимать применение конституционно-правовых механизмов бюджетной обеспеченности прав граждан, направленных на исполнение государством взятых на себя внутренних и международных финансовых обязательств.

Договорно-правовой метод в зарубежном финансовом праве используется в регулировании национальных и транснациональных финансовых сделок, контрактов и операций. Он отличается от договорного метода в гражданском, международном публичном и частном праве наличием значительных ограничений правового режима трансграничных финансовых сделок, контрактов и операций, устанавливаемых международным и национальными публичными правопорядками в целях защиты национальных финансовых рынков, систем, обеспечения стабильности мировой финансовой системы. Типовые, модельные, рамочные, унифицированные, единообразные формы контрактов и соглашений разрабатываются международными экономическими и финансовыми организациями. За финансовыми сделками и контрактами во всех странах установлен надзор налоговых органов, центральных банков и иных регуляторов как международный финансовый надзор соблюдения стандартов финансовых рынков со стороны компетентных международных

1 Козырин А.Н. Финансовое право и управление публичными финансами в зарубежных стра-

нах.-М.:ЦППИ.-2009.С.23

162

организаций, координирующих соответствующий тип финансового рынка.1

Метод экономико-финансового анализа и регулирования в зарубеж-

ном финансовом праве опираются на обширный массив современных транснациональных нормативов как норм-обычаев экономико-финансо- вого регулирования, включающих стандарты, нормы и правила оценки бюджетной обеспеченности социально-экономической защиты граждан, рискованности сделок в целях контроля стабильности банковского сектора, анализа трансфертных цен, метода рентабельности, оценки обоснованности налогообложения крупных сделок налоговыми органами, нормативноправового регулирования экологической направленности и экономической обоснованности инвестиций и финансовых сделок.2

К примеру, страны Северной Европы имеют одни из самых высоких показателей, отражающих долю экологических налогов в процентах от общей суммы налогов и в процентах от ВВП. Эти показатели отражают масштабы экологического налогообложения и частично позволяют судить о выполнении принципа «загрязнитель платит». В 2015г. Скандинавскими странами была определена стратегия налогового контроля загрязнителей, обязанных платить за загрязнение по экономическим уровням вредного воздействия. Финляндияя, Швеция, Норвегия, Дания ввели налоговые льготы за установку системы отопления на солнечной энергии.3

Метод коллизионного правового регулирования финансовых от-

ношений занимает пока незначительное место и отличаются от коллизионного метода в гражданском праве отсутствием кодификации и небольшим объемом унифицированных коллизионных национальных и международных норм и обычаев «мягкого права» на рынке торговли финансовыми услугами. Однако вследствии глобализации финансовых рынков, активизации международного налогообложения, расширения трансграничных потоков валютно-расчетных, валютно-кредитных операций, международных и иностранных инвестиций, операций с внешними ценными бумагами и иными финансовыми инструментами роль этого метода повышается.

Английская судебная система часто использует коллизионный метод в налоговых спорах с иностранным элементом. Так английский

1Петрова Г.В. Международное финансовое право. Учебник 2-е издание перераб.- М: Юрайт .- 2020. С. 54

2Law of International Monetary Policy Coordination [Electronic resource]. URL: http://www.mpil.de/en/pub/research/areas/public-international-law/international-coordination-

3Макарова И.А. Оценка эффективности экологических налогов с позиций «загрязнитель платит» в Скандинавских странах: методология и результаты исследования // Вестник Томского государственного университета.- № 40 .-2017г. С. 125

163

королевский суд в судебных спорах о налогообложении доходов, получаемых компаниями Великобритании на иностранных территориях, руководствуется доктриной защиты имущественных интересов субъектов суверенного правопорядка, показал, что британская юрисдикция оценивает свое положение как компетентное применять доктрины приоритета права места суда относительно налоговых юрисдикций других государств. 1 Относительно такого подхода известный советский и российский исследователь коллизионного коммерческого права, включая право Англии, О.Н. Садиков еще в 90-е годы писал, что зарубежные арбитражные суды и спорящие в них стороны часто стремятся манипулировать применимым правом искусственно, придавая выгодный правовой контекст спору, содержащему иностранный элемент (льготный порядок создания юридического лица, уплаты налогов и т .д.), что фактически является обходом требований закона.2

Коллизионную природу имеют трансграничные валютные и банковские сделки и операции между лицами различных государств, когда возникают привязки иностранного элемента к юрисдикции конкрет-

ного государства, установленные унифицированными коллизионными нормами международного или национального права. Коллизионные нормы возникают в связи с коллизионным взаимодействием финансового и гражданского права государств, расширением национального законодательства государств о платежных и расчетных системах, трансграничных операциях в сфере оборота ценных бумаг и финансовых инструментов.

Актуальные проблемы коллизионного правового метода в зарубежном и российском праве, включая финансовое, являются предметом научных исследований.3 Возрастает роль Гаагской и Женевской конвенций ООН 2006 и 2009г. по вопросам коллизионного права, применимого к сделкам с ценными бумагами, находящимися во владении посредника, включающих отдельные вопросы устранения коллизий права рынка ценных бумаг.

Закон ФРГ «О банковской деятельности» и Директива 2002/47/ЕС Европейского Парламента и Совета ЕС от 6 июня 2002г. о механизмах финансового обеспечения с изменениями, внесёнными Директивой

1Высокий суд правосудия, Суд королевской скамьи, решение по делу No: HQ05X01103, [2007] EWHC 132 (QB), The Islamic Republic of Iran vs. Denyse Berend/ Лобода А.И. Лекция. Исключения из применимого иностранного права и их аналоги в других частях МЧП. https://mgimo.ru/upload/docs/Isklyucheniya_iz_primeneniya_inostrannogo_prava.pdf

2Садиков О.Н. Международное частное право: современные проблемы М.ТЕИС.- 1994г.

3Ерпылева Н.Ю. Источники международного частного права: современные тенденции в развитии// Государство и право.- № 12.- 2009.- С.52-63

164

2009/44/EC, имеет сходные с Женевской конвенцией УНИДРУА «О материальных правилах, касающихся ценных бумаг, находящихся у посредника» 2009г положения в части регулирования отношений финансового обеспечения, связанных с зачислением ценных бумаг на счета.1

Пункт 5 Статьи 51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (в ред. от 02.07.2021 №353-ФЗ), касающейся примерных условий договоров и генерального соглашения (единого договора) на финансовом рынке, указывает на допустимость применения не только гражданскоправовых договоров, установленных российским законодательством о рынке ценных бумаг, но норм иностранного права, если одной из сторон является иностранное лицо. Таким образом, Банк России допускает применение примерных условий договоров, утвержденных иностранными или международными саморегулируемыми организациями финансовых рынков, объединяющими брокеров, дилеров, доверительных управляющих, размещенных в сети Интернет, если такие организации включены в перечень Банка России.2 Однако в таком случае возможны коллизии права разных государств.

Повышается роль коллизионного метода в трансграничных коммерческих платежно-расчетных операциях и операциях в связи с бурным развитием валютно-платежного цифрового права иностранных государств, принявших как и Россия за последние десять лет законодательные акты о национальных платежных системах и услугах, выпуске и обороте цифровых активов и цифровых валют и др.3

Метод процессуально-правового регулирования в зарубежном финансовом праве направлен на установление критериев применения в транснациональных финансовых отношениях норм и принципов финан- сово-процессуального права, унифицированных на международном уровне ФАТФ, ОЭСР и другими организациями, направленных на выявление правонарушений, их рассмотрение в судебном и административном порядке, международными арбитражными судами. Судебные процедуры являются частью контроля и надзора со стороны международных и национальных органов по противодействию финансирования терроризма, по борьбе с коррупцией и «отмыванием» нелегальных доходов.

1Петрова Г.В. Операции кредитных организаций с ценными бумагами по праву Европейского Союза / В монографии «Зарубежное банковское право (банковское право Европейского Союза, Франции, Швейцарии, Германии, США, КНР, Великобритании): монография / отв. ред. Л.Г. Ефимова.- Москва: Проспект.-2018.- 656с. (с. 530-537)

2Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ (в ред. от 02.07.2021 №353-ФЗ)

3Петрова Г.В. Международное платежно-расчетное право: современные тенденции развития // Проблемы экономики и юридической практики.- № 3. — 2017г.- С. 105-108

165

Метод обычно-правового регулирования связан с широким применением в зарубежных правовых системах норм-обычаев международ-

ного и национального коммерческого и финансового оборота, судебных прецедентов международных арбитражей, обычаев электронной коммерции по оказанию платежных и расчетных услуг. При этом часто регулирующую роль в зарубежном финансовом праве играют нормы о торговле финансовыми услугами, вырабатываемые транснациональными финансовыми организациями ассоциативного плана (Парижским и Лондонским клубом кредиторов, Всемирной ассоциацией свопов и деривативов, Всемирной ассоциацией участников сделок РЕПО, Международной организацией комиссий по рынку ценных бумаг (ИОСКО) т др.)

К современным сводам финансово-правовых обычаев платежнорасчетных отношений, разработанных Международной торговой палатой (МТП), Банком международных расчетов в 2015–2020г.г., относятся финансовые нормативы, стандарты и другие «обычно-правовые регуляторы» современного трансграничного денежного оборота, возникающие в условиях растущей «цифровизации и информатизации» платежных отношений. Однако юридическая сила и результативность обычаев проверяется правоприменительной практикой финансовых рынков.

Свод обычаев в транснациональном финансовом праве зарубежных стран теоретически признается как «lex finanziaria», что вызывает много дискуссий. Чтобы аргументировать правовой статус «lex finanziaria» необходимо дать определение транснационального финансового права и международной финансовой системе, поскольку одним из спорных вопросов остается предмет транснационального финансового права, который включает отношения как публичных, так и частных лиц, хотя финансовое право большинства стран мира более касается деятельности публичных субъектов.1

4.1.3. Современные тенденции развития концепций зарубежного финансового права

Элементы российской доктрины зарубежного и международного финансового права на протяжении последних десяти лет развивались в работах Грачевой Е.Ю., Лифшица И.М., Ерпылевой Н.Ю., Ефимовой Л.Г. Кучерова И.И., Козырина А.Н., Толстопятенко Г.П., Шимулова В.М., Петровой Г.В., Шамраева А.А., Энтина М.Л. и др. Формирование российской доктрины зарубежного финансового права как

1 Бахин С.В., Карандашов И.И. Международное финансовое право от Шумилова и Лифшица // Российский внешнеэкономический вестник .- № 11.- 2018.- С. 100

166

части (отрасли, подотрасли) финансового права опирается на принципы и нормы национального и международного финансового права и права зарубежных государств.

Концептуальный анализ норм зарубежного финансового права показывает присутствие в нем смешанного правового инструментария как публичного финансового права, так и частного (коммерческого) права, а также национального финансового права развитых государств мира и международного финансово-правового регулирования в рамках межгосударственных региональных интеграционных сообществ.

Зарубежные доктрины финансового права развивались такими исследователями транснационального финансового права последних лет как американские ученые Хэл С.Скотт, Кристофер Дж. Блуммер и др. Они определяют характер и формы влияния на регулирование оборота национальных и мировых финансов различных факторов транснациональных финансовых отношений, включая формирование системы международных и национальных финансово-правовых норм, иных регуляторов, политические и экономические меры воздействия.1

Испанский ученый Пауль Себасьтианлитти считает финансовое право не только публичным, властным, но и договорным, коллизионным из-за интернациональной природы самих финансов, поскольку большинство финансовых операций, затрагивают юрисдикции нескольких государств.2

Российское финансовое право применяет лучший мировой опыт кодификации норм, опираясь на транснациональное и международное финансовое право, право ЕС, США, Китая, стран Южной Америки, Западной и Восточной Европы. Именно поэтому развитие зарубежного финансового права как науки, основанной на методах сравнительноправовых исследований, приобретает все большее значение для повышения качества нормотворческой работы в России.

Финансовое право США и законодательное регулирование валютных, банковских, платежных, фондовых отношений основываются на теоретических основах «глобального монетаризма», которые определяются учеными США как «объективные закономерности» цикличности движения международных финансов. Однако мировая практика показала, что «глобальный монетаризм» приводит в «глобальным дисба-

1Hal S. Scott International Finance Law and Regulation. — Harvard Law School Editions.- Vol. 2. 2005

2Paul Sebastianlitti Whats is the thing international financial law // Law and Financial Markets Review. — January. — 2009. p 64-71

167

лансам» валютных рынков, рынков долгов, несоразмерности инвестиций на финансовых рынках и производственных инфраструктурных инвестиций.

Основами глобального монетаризма, разработанного американским ученым, лауреатом Нобелевской премии, профессором Милтоном Фридманом (1976г.), дополненного Джоном Тейлором (2017г.) и другими учеными ХХ1века, являются концептуальные подходы к инфляции как «закономерному феномену» оборота глобальных финансов. Американские теоретики утверждают, что условия формирования и распределения денежных фондов и ресурсов финансовых рынков в странах, применяющих в кредитно-расчетных отношениях мировые резервные валюты, объективно порождают их зависимость от кризисных мировых валютно-финансовых процессов, ориентированных на интернационализацию. 1

Однако с этим согласны не все. Как отмечают американские ученые Харис Деллас и Джорж Тавлас, монетарные теории Фридмана (1962г), как и Джона Тейлора (2017) остаются популярными при принятии финансово-правовых актов США, позволяя, корректировать основные ошибки монетарной политики прошлых лет, вызванные фиксированным обменным курсом, основанным на проведении центральными банками государств много-векторной денежно-кредитной политики, сочетающей гибкие обменные курсы и независимую внутреннюю де- нежно-кредитную политику.2

Научный анализ показывает, что зарубежные ученые-экономисты все чаще не соглашаются с теорией «монетарного глобализма» Фридмана, отмечая значение для валютной стабильности расширения использования валютного «золотого стандарта». Так Барри Эйхенгрин в своих исследованиях обосновывает необходимость возвращения «золотого стандарта» как одного из критериев обеспеченности национальных валют.3

1Milton Friedman «Money and Inflation Theory and Evidence Monetary Policy and Inflation». Chapter 27.- Oxford University Press. — 1962, 1974. — P. 632-657; James R. Lothian. «Milton Friedman’s Monetary Economics and the Quantity-Theory Tradition». — Fordham University April 2009, D. 5.https://www.fordham.edu/download/downloads/id/5608/lothian_friedman_4-09pdf.pdf Kimberly

Amadeo «Milton Friedman's Economic Theory of Monetarism Explained».- 2019. https://www.the- balance.com/monetarism-and-how-it-works-3305866

2Harris Dellas, George S. Tavlas. «Milton Friedman and the case for flexible exchange rates and monetary rules».-Working paper. Bank of Greece.- 236.- October 2017 https://www.bankofgreece.gr/BogEkdoseis/Paper2017236.pdf

3Barry Eichengreen, Asmaa El-Ganainy, Rui Esteves, Kris James Mitchener «Public Debt Through the Ages«: w25494 // Publication the National Bureau of Economic Research. University of California at Berkeley.- January 2019; Barry Eichengreen, Arnaud J. Mehl, Livia Chitu «Mars or Mercury? The

168

В 2012 году на Экономическом форуме в г. Астане в Казахстане Лауреат Нобелевской премии, американский профессор Роберт Манделл, поставил вопрос о восстановлении золотого содержания особых прав заимствования МВФ.1 Однако для транснациональных корпораций (ТНК) не выгоден «золотой стандарт» в качестве критерия обеспеченности национальных валют государств поскольку он «мешает» «накачиванию» финансовых рынков «виртуальными» финансовыми инструментами, которые не обеспечены суверенным золотовалютным резервом.2

4.2. Актуальные проблемы правового регулирования финансового, бюджетного, налогового контроля и регулирования в зарубежных государствах

4.2.1. Актуальные проблемы правового регулирования финансового и бюджетного надзора в зарубежных государствах

Бюджетное законодательство большинства европейских государств основано на общих принципах конституционного и парламентского контроля за бюджетом; полноты и единства бюджета, когда расходы и доходы объединяются в рамках универсального бюджета; приоритетности государственных и иных публичных расходов; разграничении публичных и частных субсидий, кредитов, займов, проектного инвестиционного финансирования, выдаваемых за счет бюджетов; информационной обеспеченности и достоверности бюджетных сведений; корректировки бюджетных расходов и доходов по согласованию с парламентами и правительствами и др. Для осуществления бюджетного контроля зарубежными странами и Россией приняты законы о счетных или ревизионных палатах, законы о парламентском и финансовом контроле на национальном и интеграционном уровне.

Geopolitics of International Currency Choice«: w24145 // Publication the National Bureau of Economic Research. University of California at Berkeley.- December 2017; https://www.nber.org/people/barry_eichengreen

1 Джанатаев Т. (Казахстан) Мировая валютная система: возвращение золотого стандарта // Вестник СПбГУ.- Серия 5.-2013 https://cyberleninka.ru/article/v/mirovaya-valyutnaya-sistema- vozvraschenie-zolotogo-standarta

2 Петрова Г.В. Решения Саммитов «Группы двадцати» по международному финансовому регулированию: переход от глобального монетаризма к финансированию инфраструктурных инвестиций// Международное сотрудничество евразийских государств: политика, экономика, право.-№2 2019г. С. 34 http://spi-сis.ru/uploads/gnews/files/431/pdf

169

Европейская счетная палата является основным институтом системы финансового контроля в праве Европейского союза.1 В ЕС парламентский контроль за бюджетом регламентируется Директивой 2013/34/ЕС Европейского Парламента и Совета от 26 июня 2013 года о ежегодной финансовой отчетности, консолидированной финансовой отчетности и связанных с ними отчетах определенных типов компаний2

Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ принят Модельный закон СНГ «О парламентском контроле» от 27.11.2020г. Согласно ст. 11 этого закона парламенты государств-участников СНГ в числе прочих полномочий могут расследовать факты, когда была нарушена государственная финансовая дисциплина, повлекшая несвоевременное исполнение какой-либо доходной или расходной статьи в государственном бюджете, нецелевое или неэффективное расходование государственных бюджетных средств, неполномочное управление и распоряжение государственной собственностью. 3

4 мая 2018 года Совет Европы принял Пятую Директиву по борьбе с «отмыванием денег» (AMLD5), вступившую в силу с 2020г., что открыло новую фазу финансового регулирования в сфере контроля, учета и отчетности в ЕС.4

AMLD5 устанавливается обязательный открытый доступ для ознакомления финансово-контрольных органов ЕС с реестром бенефициаров в целях получения достоверной информации о финансовых показателях отчетов трастов и подобных корпоративных структур

(Beneficial Ownership Regarding the Trust). С 2020 года в ЕС не разреша-

ется анонимность банковских сейфов согласно новым правилам, запрещающим это Расширяется перечень субъектов, обязанных зарегистрироваться как провайдеры электронных кошельков (CWP — Custodian Wallet Providers) и другие организаторы цифровых площадок по тор-

говле виртуальными валютами (VCEP — Virtual Currency Exchange Platforms). Под понятием «виртуальная валюта» подразумеваются все применяемые криптовалюты и любые блокчейн-проекты. Органы финансового надзора приобрели расширенные полномочия для доступа к

1Толокнова Т.Б. Европейская счетная палата как основной институт системы финансового контроля в праве Европейского союза. Дис.канд.юрид.наук. 2010

2Директива 2013/34/ЕС Европейского Парламента и Совета от 26 июня 2013 года о ежегодной финансовой отчетности, консолидированной финансовой отчетности и связанных с ними от-

четах определенных типов компаний https://csrjournal.com/wp-content/uploads/2016/03/

3Модельный закон СНГ «О парламентском контроле» от 27.11.2020г. https://iacis.ru/public/upload/files/1/936.pdf

4Пятая Директива ЕС по борьбе с «отмыванием денег» (AMLD5), вступившая в силу 01.01 2020г https://internationalwealth.info/deofshorization/fifth-directive-widenes-area-of-activity- regulating-eu/

170