Учебник финансовое право 2022

служить общая для всех институтов финансового права функция мобилизации и расходования государством денежных средств, наличие общего источника права для отраслей1.

В свою очередь А.И. Худяков, рассматривая систему финансового права, прежде всего, признавал обоснованным выделение общей и особенной частей. При этом общая часть финансового права формировалась следующими институтами как: правовые основы финансовой деятельности государства; правовые основы денежной системы; управление в области финансов; правовое регулирование финансового планирования; финансовый контроль. А формирование особенной части финансового права А.И. Худяковым прямо привязывалось к составу финансовой системы государства. Т.е. особенная часть отрасли формировалась в зависимости от наличия или отсутствия соответствующего финансовоэкономического института в финансовой системе государства. Исходя из такого подхода, указанным автором была представлена особенная часть финансового права, состоящая из следующих разделов: бюджетное право, банковское право, финансово-страховое право, финансовохозяйственное право.

Дальнейшее структурирование особенной части также, по мнению А.И. Худякова, предполагало выделение в указанных разделах общей и особенной частей, включающих в себя отдельные институты2. Что примечательно, А.И. Худяков отрицал возможности существования таких институтов как: правовое регулирование государственного кредита и правовое регулирование государственного социального страхования, поскольку в финансовой системе государства такие институты отсутствовали, также отрицалось существование таких институтов как: государственные доходы и государственные расходы, т. к. любые доходы и расходы являются неотъемлемой частью определенного фонда денежных средств3.

Рассматривая вышеизложенные научные позиции о предмете и системе финансового права в советский период ее развития необходимо учитывать, что это исторический этап развития государства, характеризующийся абсолютным приоритетом интересов государства над интересами личности и даже общества в целом. При этом разнообразие подходов к структурным элементам отрасли права позволяет сделать следующие выводы:

1Ровинский Е. А. Основные вопросы теории советского финансового права. М., 1960. С. 93.

2Худяков А. И. К вопросу о системе советского финансового права // Известия АН Каз ССР. Серия Общ. Наук. 1988. № 4. С. 75-82.

3Худяков А. И. Там. же. С. 80.

141

–отсутствовали единые критерии выделения в структуре отрасли права институтов и подотраслей;

–некоторыми авторами отвергалось наличие в структуре подотраслей права, а вместо них обосновывалось наличие разделов, что характерно в целях их недопущения к выделению из отрасли финансового права;

–имелись взаимоисключающие выводы о включении или исключении в системе финансового права тех или иных институтов;

–большинство ученых связывало наличие того или иного фи- нансово-правового института с наличием соответствующих финансовоэкономических институтов. Отрицалась возможность существования финансово-правового института без аналогичного финансово-экономи- ческого института.

Несмотря на то, что многие высказываемые мнения носили дискуссионный характер, нельзя не признать важность проходившей научной дискуссии о предмете и системе финансового права. Фактически, благодаря такой дискуссии, финансовое право приобрело серьезный научный фундамент, который позволяет развиваться отрасли права в настоящее время.

3.4.Предмет и система финансового права

в постсоветский период

Преобразование ранее существующих элементов финансовой системы, появление новых элементов финансовой системы в значительной степени повлияли на современный этап развития финансового права. В целом можно выделить два направления в современной финансово-пра- вовой литературе, рассматривающих развитие финансового права, а также определение предметного регулирования и институализации отрасли права. Первое направление можно обозначить как традиционное, в рамках которого прослеживается тенденция модернизации имеющегося богатого теоретического наследия советской финансово-правовой науки. Второе направление можно обозначить как революционное, поскольку фактически склоняется к полному пересмотру традиционных подходов рассмотрения основополагающих категорий финансового права. Попытка по-иному рассмотреть финансовое право в новых политических и экономических условиях, привела к появлению весьма оригинальных направлений в теории финансового права.

Тосунян Г. А. и Викулин А. Ю. выдвинули гипотезу о формировании новой профилирующей отрасли права, имеющей своим предме-

142

том одновременно публичные и частные (корпоративные) финансы. Отмечая объединение публичных и корпоративных финансов в одну отрасль, они исходят из того, что отношения, возникающие по поводу финансов, всегда имеют выраженный публичный характер. Новое финансовое право, так обозначили указанные авторы появление новой профилирующей отрасли права, имеет и свою специфическую систему. Характеризуется оно внутренней расчлененностью, дифференциацией на относительные самостоятельные (автономные), но взаимосвязанные между собой части, связи между структурными элементами носят устойчивый характер и обеспечивают целостность отрасли1. Система нового финансового права представлена следующими структурными элементами, а именно: бюджетное право, налоговое право, банковское право, страховое право, валютное право, инвестиционное право, фондовое право, законодательство о защите конкуренции на рынке финансовых услуг, законодательство о рынке ценных бумаг, законодательство о финансовом контроле и аудиторской деятельности, законодательство о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем2. Однако, по мнению указанных авторов, система нового финансового права предполагает расслоение на специальную отрасль, включающую две подотрасли — бюджетное и налоговое право, а также комплексные отрасли права — банковское право, страховое право, законодательство о защите конкуренции на рынке финансовых услуг, законодательство о рынке ценных бумаг, законодательство о финансовом контроле и аудиторской деятельности, законодательство о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем3.

В свою очередь, профессор Казанцев Н. М. предложил новую концепцию новой роли финансового права, которая, по его мнению, призвана истолковать финансовое право как право субъекта, т.е. право совершать юридически значимые действия в отношении или через посредство финансов и финансовых оценок, находясь под определенной юрисдикционной защитой государства или иного субъекта финансовой юрисдикции4. При этом автором рассматривается финансовое право не только публичным, но и частным правом5. Указанный автор определяет предметный состав финансового права как правомочия приобретения реальных активов национального достояния в определенном размере по

1Тосунян Г. А., Викулин А. Ю. К новому финансовому праву // Финансовое право № 6, 2003.

С. 7-11.

2Там же. С. 11.

3Там же. С. 11.

4Институты финансового права / под. ред. д.ю.н. проф. Н. М. Казанцева М. 2009г. С. 29.

5Там же. С. 29.

143

их ценности. Несомненный интерес представляет взгляд указанного автора на систему финансового права. По его мнению, структура финансового права не может быть сведена к древовидной структуре. Система финансового права — сетевая структура, в которой может быть вычленено множество различных иерархических подсистем1.

В свою очередь, Костюков А. Н. отмечает, что система финансового права представляет совокупность частей и элементов финансового права, характеризующих его внутреннее строение и обособляющих его от иных отраслей права. Сама система финансового права получает выражение в объединении единых по юридической природе элементов в структурно упорядоченное целостное единство, обладающее относительной самостоятельностью, устойчивостью, автономностью функционирования и взаимодействия с внешней средой2. При этом указанный автор выделяет группировку элементов системы финансового права по ряду оснований. В частности, горизонтальная структура отрасли финансового права характеризуется следующими элементами: финансовоправовые нормы, финансово-правовые институты, формирующие разделы и подотрасли, которые объединяются в части финансового права. Наряду с горизонтальным делением отрасли, указанный автор выделяет вертикальное построение, в основе которого лежит юридическая сила финансово-правового нормативного материала3. На основе проведенного анализа, Костюков А. Н. представляет систему финансового права, состоящую из двух частей: общей и особенной. При этом общая часть включает в себя следующие институты: нормы финансового права, фи- нансово-правовой статус субъектов финансового права, финансовые правоотношения, юридические факты в финансовом праве, институт финансового контроля. Особенная часть представлена указанным автором состоящей из подотрасли бюджетного и налогового права, а также следующих разделов:

–государственные (муниципальные) доходы;

–государственные (муниципальные) расходы;

–банковское право;

–страховая деятельность;

–валютное регулирование;

–денежное обращение и расчеты;

–аудиторская деятельность;

1Там же. С. 31.

2Костюков А. Н. Дискуссионные вопросы предмета и системы российского финансового права: Учебное пособие. Омск, 2002. С. 27-28.

3Там же. С. 30.

144

–государственный кредит;

–государственный кредит;

–правовое регулирование финансов предприятий1.

Профессор Казанцев Н. М. в рамках выдвинутой им новой концепции финансового права определяет систему финансового права, состоящую из следующих подотраслей:

–добыча, производства и оборота драгоценных металлов и камней;

–эмиссионное (денежных знаков, ценных бумаг, финансовых деривативов);

–кредитное и банковское регулирование;

–валютное регулирование;

–бухгалтерское;

–налоговое;

–бюджетное;

–инвестиционное;

–страхование;

–финансово-оценочное;

–регулирование финансовых рынков;

–коллекторское;

–надзорно-контрольное2.

По мнению указанного автора, институциальные элементы системы финансового права могут быть сгруппированы сообразно функциям финансово-правового управления, каждая из которых производна от соответствующих прав финансово-правового управления. Значение подотраслевого деления отрасли права, состоит в обеспечении автономного регулирования каждой правовой отрасли от других отраслей и каждой подотрасли от других подотраслей данной отрасли3.

Профессор Карасева М. В., рассматривая современные проблемы построения системы финансового права4, приходит к выводу о том, что финансово-правовое регулирование превратилось в имущественно-пра- вовое регулирование. Система финансового права, по мнению указанного автора, должна строиться с учетом двух критериев — экономического и правового. Экономическим критерием формирования системы финансового права служит существующая финансовая система и денежные потоки, ее обслуживающие. В свою очередь, правовым критерием

1Там же. С. 33-34.

2Право и финансовый контроль / Н. М. Казанцев и др. М., Эксмо. 2009. С. 33-34.

3Там же. С. 36-37.

4Карасева М. В. Современные проблемы построения системы финансового права// Правоведение. 2006. №3. С. 94-99.

145

систематизации финансового права служит правовая классификация имущественных отношений1.

Классик финансового права, профессор Горбунова О. Н., определяет предмет финансового права как отрасли права — общественные отношения, складывающиеся в процессе финансовой деятельности государства. А саму систему финансового права, состоящую из финансовоправовых институтов и подотраслей2.

Определенный вклад в расширение предмета финансового права и появление его в системе новой подотрасли, внесла профессор Ашмарина Е. М.3. Рассматривая проблемы предмета и системы финансового права, Е.М. Ашмарина к предмету финансово-правового регулирования относит следующие группы организационных общественных финансовых отношений:

–отношения по образованию, распределению и использованию централизованных государственных и муниципальных денежных фондов;

–отношения по созданию оптимальных условий, побуждающих

внужном для публичного субъекта направлений к образованию, распределению и использованию децентрализованных государственных и муниципальных денежных фондов;

–отношения по созданию оптимальных условий, побуждающих

внужном для публичного субъекта направлений к образованию, распределению и использованию частных денежных фондов;

–отношения, способствующие указанным (опосредующим их),

всфере денежного обращения, валютного регулирования, контроля, учета и др.

Указанный автор отмечает отсутствие единой научной концепции относительно структуры общей и особенной части финансового права как отрасли права, и распределение финансово-правовых норм в отраслевые институты, подотрасли и разделы (комплексные подотрасли). Фактически, структура финансового права представлена автором следующим образом. Общая и особенная часть, в рамках которых финансовоправовые нормы объединяются отраслевые институты, подотрасли и разделы (комплексные подотрасли).

1Там же. С. 97.

2Горбунова О. Н. О предмете и системе финансового права // Юридический мир. М., 1998. № 5. С. 22-23.

3Ашмарина Е.М. Новый взгляд на современную систему финансового права как отрасли российского права // Экономико-правовые проблемы в современной России. Сборник научных статей . — М.: Финакадемия, 2009. С. 4-12. ; Ашмарина Е.М. Некоторые аспекты расширения предмета финансового права в Российской Федерации: проблемы и перспективы: Монография. М., 2004.

146

По мнению Е.М. Ашмариной, сам предмет финансового права образует две группы общественных отношений, а именно отношений, реализация которых непосредственно связана с аккумулированием, распределением и использованием отдельных фондов денежных средств и отношений, опосредующих эти процессы.

Весьма критически к современному состоянию развития теории финансового права относится профессор Винницкий Д. В., который не признает финансовое право эффективно функционирующей системой ни в качестве отрасли права, ни в качестве науки, ни в качестве учебной дисциплины1. Прежде всего это выражается в том, что системность должна быть в самом праве — в принципах, понятиях, терминах, юридических конструкциях, а не вне его — в экономических отношениях, доктринах ученых и др., а нередко невозможно обнаружить признаки системности в юридических институтах и правилах, традиционно включаемых в финансовое право. Обоснованным является также утверждение Винницкого Д. В. о том, что законодательная практика в финансовой сфере и финансово-правовая наука начинают развиваться как две абсолютно независимые друг от друга реальности2.

Профессор Грачева Е. Ю., рассматривая значение и роль систематизации норм права отмечает, что систематизация норм финансового права имеет своей целью наиболее точное отражение в правовой форме экономического содержания финансовых отношений, направленное на эффективное воздействие на общественные процессы в финансовой сфере3. Убедительно обосновав существование в системе финансового права подотрасли — финансовый контроль, профессор Грачева Е. Ю. отмечает особенность данного отраслевого образования, а именно: наличие сложной структуры, поскольку состоит из финансово-правовых норм, включаемых как в общую, так и в особенную часть финансового права.

Рассматривая сущность современного финансового права, профессор Запольский С. В. главным недостатком старого финансового права отмечает явственный приоритет публичных задач и интересов перед частным имущественным интересом и субъективными правами лица. Отмечая длительную дискуссию вокруг системы финансового права, он подчеркивает одну особенность: «объявляя финансы сферой

1Винницкий Д. В. Финансовое право: хаос или система? // Система финансового права. Материалы научно-практической конференции 27-28 апреля 2009 г. Одесса 2009г. С. 34-36.

2Там же. С. 35.

3Грачева Е. Ю. Финансовый контроль как подотрасль финансового права: понятие, виды \\ Там же. С. 39-43.

147

властно-имущественных отношений, мы, по логике вещей, должны исключить из предмета финансового права, а следовательно, и из его системы институты, строящиеся на диспозитивной основе, такие как страхование, сберегательное дело, банковский кредит, правовой режим инвестиций, без чего финансы вообще немыслимы и бессмысленны»1. По мнению Запольского С. В.: «сама практика последовательно подводит нас к необходимости выработки универсальной концепции финансовоправового регулирования путем отказа от доминирования императивных средств над диспозитивными»2.

Несомненно, проблема расширения или сужения предмета финан- сово-правового регулирования, и производная от нее структуризация отрасли, знает и более радикальное видение вопроса.

А.Т. Ковальчук отмечает, что, теоретики финансового права стоят перед выбором: либо и далее «вероисповедовать» морально устаревшие догматические каноны, обрекая данную отрасль на рыночное игнорирование, умирание и забытье, либо посредством комплексного и эффективного финансово-правового регулирования широко и активно осваивать рыночную сферу»3. Являясь активным сторонником рыночной доктрины финансового права, А.Т. Ковальчук, предлагает рассматривать финансовое право комплексной отраслью права. Как следствие, и предмет и метод «рыночного финансового права» получают значительное расширение, что позволяет указанному автору обосновывать включение в систему нового финансового права и традиционных цивилистических институтов. По его мнению, предметом финансового права на современном этапе выступает особая разновидность экономических отношений — публичные финансовые отношения во всем их разветвлении и разнообразии4. Фактически, суть рыночной доктрины финансового права заключается в том, что предмет ее составляет вся совокупность общественных отношений, складывающихся в общенациональной финансовой системе, как в сфере публичных, так и в сфере частных финансов. Одновременно и способы воздействия (методы) на общественные отношения не могут ограничиваться только императивным воздействием. Наряду с ним инструментарий регулирования может быть расширен и за счет диспозитивных способов регулирования.

1Запольский С. В. К вопросу о сущности финансового права // Там же. С. 59.

2Там же. С. 59.

3Ковальчук А. Т. Финансовое право — «ревматизм» старой эпохи или комплексный регулятор публичных отношений? \\ Государство и право. № 1. С. 44; Он же — Финансовое право в рыночных системах (теоретическое исследование в практическом контексте). Киев, 2008.

4Там же. С. 37.

148

По мнению профессора Запольского С. В., если внутренняя структура общей части финансового права в первом приближении имеет ка- кую-то ясность, то формирование особенной части пока даже не началось1. Работа по формированию системы современного финансового права, по его мнению, должна включать в себя создание общей части:

–единых принципов отрасли;

–субъектов финансового права;

–общих начал юридической ответственности за нарушение финансовых обязанностей и обязательств;

–правового режима учреждения финансового фонда, мобилизации в него денежных средств и финансирования расходов;

–общих начал регулирования финансовых процедур;

–правовых основ учета и контроля в области финансов.

А особенная часть представляется состоящей из:

–эмиссионного права;

–бюджетного права;

–налогового права;

–страхового права;

–государственного долга и госкредита;

–сберегательного права2.

Профессор Винницкий Д. В., рассматривая финансовое право как комплексное правовое образование, объединяющее сравнительно самостоятельные правовые образования отмечает, что активное формирование в рамках системы финансово-правового регулирования двух самостоятельных правовых отраслей: налогового и бюджетного права, а также выход из сферы финансово-правового регулирования банковского, страхового, валютного права, правового регулирования расчетов, рынка ценных бумаг, финансов государственных и муниципальных предприятий, влечет пересмотр традиционных подходов к финансовому праву. В целом, по мнению указанного автора, финансовое право трансформировалось в комплексную отрасль, включающую конституционноправовой институт — правовые основы денежного обращения, а также самостоятельные отрасли бюджетного и налогового права3.

1Запольский С. В. Дискуссионные вопросы теории финансового права: монография. М., 2008. С. 96.

2Там же. С. 95.

3Винницкий Д. В. Предмет и система финансового права на современном этапе // Правоведение. 2002. №5(244) С. 30-42; Основы проблемы теории российского налогового права: Автореф. дисс. докт. юрид. наук. Екатеринбург, 2003. С.50-51.

149

Проведенный обзор мнений ведущих специалистов финансового права позволяет сделать целый ряд выводов по проблеме предмета и системы финансового права на современном этапе. Концепция, которая

лежит в основе определения предмета финансового права через финансовую деятельность публично-правовых образований по формированию, распределению и использованию денежных фондов, в настоящее время не может раскрыть всего потенциала финансового права. Оставшаяся по наследству из советского прошлого, она не позволяет в новых экономических отношениях увидеть того, что финансовое право в условиях рыночной экономики приобретает иные качества и свойства. Новые свойства финансового права заключаются в том, что из регулятора публичных финансов она стала регулятором отношений, существующих параллельно с публичным и связанным с частными финансами.

Следует признать, что в рыночной экономике отношения, связанные с финансами государства, носят многообразный характер и чистых финансовых отношений уже практически невозможно увидеть. Соответственно, и в предмет финансового права, в настоящее время, подпадают не только «чистые» финансовые отношения. Фактически следует

признать, что отношения в сфере финансов носят комплексный характер. Отсюда, в финансово-правовое регулирование подпадают сложные комплексные общественные отношения, охватывающие практически полный комплекс как публичных, так и частных финансов.

Сохранение в теории финансового права концепции финансовой деятельности государства и муниципальных образований не позволяет объяснить, как те или иные институты, рассматриваемые в настоящее время в качестве финансово-правовых, вообще могут находиться в системе финансового права.

Современное состояние правовой теории, которое также отягощено богатым советским прошлым, касающиеся отраслевой специализации, не может преодолеть своей закостенелости. К сожалению, традиционные подходы определения отрасли права через предмет и метод регулирования, уже сейчас не дают объяснения многим явлениям правовой действительности. Поскольку и современное финансовое право, имея глубокие корни из советской эпохи развития права, не объясняет многих реально существующих явлений права действительности.

Нельзя не привести мнение академика Химичевой Н. И. которая, рассматривая некоторые институциональные проблемы финансового права на новом этапе развития отмечает, что содержание и практическое

150