Тема 53 – 2, 6, 7, 9

Семинар 13 марта у 319

Экономическая сущность и сфера применения экономических отношений подряда.

Труд кончается, но хорошо исполненная работа никогда не пропадет

Марк Порций Цензор (Катон Старший)

С экономической точки зрения акты обмена, которые связаны с отчуждением уже существующих имущественных ценностей, опосредуются самостоятельными гражданско-правовыми договорами по передаче имущества в собственности или во временное пользование.

В других актах обмена в качестве товара может выступать результат целенаправленных действий участников гражданского оборота, которые различны по своему конкретному воплощению. При этом развитие частноправовых легальных конструкции происходило в направлении дифференциации договорных форм: от римско-правовых самостоятельных консенсуальных контрактов (от location conductio operarum – договор найма услуг до location conductio operis – договор подряда).

До закрепления двух отдельных договоров – договора подряда и договора возмездного оказания услуг

Новейшая российская кодификация гражданского права внесла принципиальную новеллизацию законодательных подходов к регулированию подрядных отношений, а именно сфера отношений гражданского оборота, в которых происходит обмен материализованными результатами труда опосредуется двумя договорными типами – договор подряда (глава 37) и договор выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (глава 38).

Основная функциональная обязанность подрядчика – выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ему её результат. Если подрядчик обязывается совершить исключительно работу (обращаю внимание на тонкости), имеет место т.н. «чистый подряд». Если выполнение работы связано и с доставлением материалов подрядчику, имеет место заказ.

Законченный результат – opus – переводится как некоторый окончательный результат выполненной работы. При этом современное гражданское право дифференцирует какие именно работы выполняются по договору подряда: изготовление вещи; по классической модели – одной индивидуально-определенной вещи независимо от ее имущественной ценности и потребительского назначения. Первый вид opus’а – изготовление одной вещи. Трудности квалификации гражданско-правового договора возникают тогда, когда подряд включает изготовление некоторого числа одних и тех же вещей с последующей их передачей заказчику.

Римская разграничительная линия, которая всецело рецепирована всеми европейскими правопорядками – кто даёт самый существенный результат для выполнения работы.

[Отличия купли-продажи от подряда]

1. Если материал предоставляется мастером, которому заказчик ничего кроме денег не дает – это купля-продажа, т.е. когда только деньги; а если самое существенное предоставляет заказчик – то это подряд.

2. Купля-продажа – продавец отчуждает вещи, изготовленные из собственного материала. А в подряде подрядчик изготавливает вещи как из принадлежащего ему материала, так и из материала, предоставленного заказчиком. Как называется этот материал по-русски?

Материал заказчика – давальческий материал.

3. Легальная конструкция легального договора включает не только завершенный труд как результат труда подрядчика, но и выполнение этого труда, то есть сам процесс деятельности подрядчика. При купле-продаже договорные рамки охватывают исключительно результат, а производство вещи находится за его пределами.

Второй вид подрядных работ – переработка (обработка) вещи. Данный вид подрядных работ должен быть получен исключительно от заказчика с целью ее переработки или обработки. В случае, когда подрядчик перерабатывает вещь, приобретенную у третьих лиц, то предметом данных работ будет выступать изготовление вещи.

Золотое правило подряда: предмет договора подряда всегда и всестороннее определяется заданием заказчика (пункт 1 статьи 702 ГК РФ). Немцы называют это правило «душа подряда».

Выполнение другой работы не связаны ни с ее работой, ни с переработкой.

Виды договорных подрядных работ: изготовление новой вещи, переработка уже существующей; ремонт, реставрация, реконструкция – три вида.

Подрядчик выполняет работу своим иждивением – значит, подрядчик сам организует трудовой процесс. Подрядчик может предложить собственные указания о способе выполнения работы (если это прямо предусмотрено в договоре).

Немцы говорят, что форма договора – «рожденный в письменной форме». Специальному регулированию договор подряда не подвергается.

Существенное значение передается в договоре подряда деловому обыкновению (можно из собственных материалов, можно из материалов заказчика). Как правило, деловое обыкновение персонифицируется указанием начального и конечного срока выполнения подрядных работ.

Структуры и организации договорных связей (модельные системы договорных связей). Классическая модель организации подряда (немцы) – выполнение договора лично подрядчиком в случае исключительного личного договора подрядчика могут быть предусмотрены либо законом, либо договором (п. 1, ст. 706 ГК). Вторая структура организации договорных связей – система генерального подряда, она возведена Гражданским кодексом в ранг общей категории обязательств подрядного типа (п. 1 и 3 ст. 706 ГК).

На взаимоотношение сторон в договоре подряда существенное значение приобретает фигура лица, предоставляющего материалы для выполнения работ. Если заказчик предоставляет давальческое сырье, давальческие материалы, подрядчик обязан:

– экономно и расчетливо использовать материал (п. 1, ст. 713)

– обеспечить хранение переданного подрядчику материалы (глава 47. Хранение)

– передать сооответствующую информацию (ст. 726)

Цена договора (стоимость подрядных работ). Подрядная притча римского права: ничто никогда не строится в срок в пределах сметы (у 318-й группы это была русская притча).

В практике оформления подрядных работ сложились следующие документы, оформляющие договор: смета, сметная калькуляция и калькуляция. Смета – это гражданско-правовой документ, фиксирующий перечень выполняемых работ и их стоимость. ГК предусматривает возможность составления приблизительной и твердой сметой. Твердая смета – это определенная договорным соглашением сторон и не подлежащая изменению цена работы; приблизительная – допускающая отступления от соответствующей цены.

Уникальным элементом договора подряд является т.н. экономия подрядчика. Она возведена в ранг общей категории договоров подрядного типа (ст. 710 ГК). Закреплена презумпция того, что полученная подрядчиком экономия не повлияла на качество выполненной работы (п. 1, ст. 710 ГК). Бремя доказывания ухудшения качества работы вследствие экономии лежит на заказчике. Норма, устанавливающая неизменное правило об отнесении экономии на профессиональную сторону договора (подрядчика), причем эта норма сформулирована диспозитивно, тем самым она побуждает стороны к супремальному воплощению их имущественных интересов в данном договоре.

Договор подряда как алеаторный договор. Принцип распределения риска между сторонами заложен в легальном определении договора подряда (п. 1, ст. 702 ГК). Подрядный постулат: риск случайной гибели результата выполненной работы до ее приема заказчиком несет подрядчик (п. 1, ст. 705). В подрядных договорах риск всегда персонифицируется фигурой подрядчика. Данный постулат ведет свое происхождение от общего принципа частного права (приобретение момента права собственности по договору).

Формула. Поскольку легальная конструкция в качестве определяющего критерия называет результат выполнения определенной работы подрядчиком, постольку заказчик становится собственником предмета подряда с момента ее принятия подрядчиком. С данного момента заказчик приобретает все правомочия по владению, пользованию и распоряжению вещью (п. 1, ст. 209 ГК) и одновременно несет риск ее случайной гибели (211 ГК; это подтверждается и п. 2, ст. 711 ГК). Когда подряд заключается на изготовление вещи, подрядчик передает права на вещь заказчику.

Какое суеверие сложилось в русском народе, связанное с передачей имущества подрядчику заказчиком? В чем проявляется алеаторный характер? Нельзя передавать вещь через порог – русское суеверие, которое отражает риск гибели вещи.

Лекция от 20 марта от 318 группы (+ дополнено на семинаре у 319)

Строительство.

Договор подряда.

Что такое строительство, что такое строительная индустрия. Только изучив эти предпосылки, можно приняться за изучение темы.

Бездонный, МиМ: «-Как вы проникли сюда? -Я украл ключи и оказался в вашей палате.» Эти два умных чловека рассуждают. А что такое эти застройщики? Как на параграф 3 главы 37 может быть интерполировано эти понятия? Булгаков безжалостно описал, что такое застройщик

Не надо начинать: «если я не ошибаюсь», мне кажется. Кажется – это героям достоевского.

Почему итальянцы строили?

Я не понимаю, что такое кэш-бэк.

Что такое документ для частного права?

Первый объект строительства – это башня (видимо, вавилонская).

Геббельс говорил: надо учиться у Советского союза строительной индустрии, а Гитлер его за это ругал.

Авторская лекция:

Строительный подряд как разновидность отношений подрядного типа.

Капитальное строительство – это исключительно национальный институт, «национальный эндемик», Европа такого не употребляет, уважаемые коллеги.

Состояние капитального строительства определяло два показателя –

(1) уровень технического прогресса и

(2) экономический потенциал государства (новейшее выражение В.В. Путина на 18 марта – «экономический суверенитет РФ»)

Впервые категория «строительная сделка» появилась в 1547 году. (поэтому спрашивала, сколько было лет Ивану IV еще до восшествия на престол).

Вбиваем, как говорят немцы, золотой гвоздь! Две стрелки вразлёт.

Строительство – это форма (!), опосредующая отношения, складывающиеся по поводу возведения (сооружения) новых реконструкций (расширение, модернизации) существующих (действующих) объектов (и теперь направления дальше) производственного, жилищного, коммунального и культурно-бытового назначения, капитального ремонта, а также выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Вбить золотой гвоздь и повесить на золотой гвоздь!

Строительство – это особый вид материального производства, для которого характерна совокупность следующих признаков: конечный продукт – недвижимость, т.е. индивидуально-определенная вещь, рассчитанная на многолетнюю эксплуатацию, процесс создания которой происходит на открытом воздухе (сразу видно, Татьяна Сергеевна ведет занятия!). Этот процесс занимает достаточно длительное время, на основе проектов при активном участии заказчика (моё определение).

Примечание. Выполнение строительных работ возможно различными способами, среди которых доктрина частного права выделяет:

• хозяйственный (собственными силами застройщика, см. «Мастер и Маргарита»: беседа Ивана Николаевича Бездомного, Понырева с гостем психиатрической лечебницы на Воробьевых горах)

• подрядный (с привлечением профессиональных подрядчиков)

• смешанный

Для осуществления строительства подрядным способом в качестве генеральной предпосылки необходимо создание строительной индустрии как самостоятельной отрасли промышленности (даже уточним, народного хозяйства). Почему Гитлер завидовал-то! См. Постановление СНК СССР и ЦК ВКП(б) от 11 февраля 1936 г. «Об улучшении строительного дела и об удешевлении строительства»: «…переход на подрядный способ ведения строительных работ наилучшим образом обеспечивает создание и дальнейший рост крупной строительной индустрии».

Петр I настолько предавал большой значение плану застройки Cанкт-Петербурга (обращаю внимание, Москву он ненавидел, т.к. там сидели Нарышкины), что приказал построить за казенный счет эталонный дом. Этого не было больше нигде!

До настоящего времени действует законы, обращаю ваше внимание, китайского градостроения, подчиняющиеся общему принципу: достижение гармонии с окружающей средой. Рисуем этот равносторонний крест

На севере должна помещаться гора. Поэтому и стоит Великая Китайская Стена

На западе – дорога

На востоке – река

На юге – озеро или море

Обращаю ваше внимание, китайский принцип, это только в Китае, который до настоящего времени действует

Строительное законодательство

Национальные источники.

1. Параграф 3 главы 37 «Строительный подряд»

2. Нормы параграфа 1 главы 37, содержащие общие положения о подряде – прямое указание пункта 2 статьи 702 ГК

3. Обширная система НПА, регулирующих отдельные стадии строительного процесса

4. Строительные нормы и правила, т.е. своеобразный Кодекс нормативных документов, содержащие различные по своей отраслевой принадлежности нормы

С 1991 года, когда были приняты два инвестиционных закона, развивается инвестиционно- строительная деятельность в двух гражданско-правовых формах:

1. Заключение договора строительного подряда, в котором в качестве сторон участвует подрядчик и заказчик-инвестор, выступающие непосредственно пользователем инвестиционного проекта

2. Заключение договора строительного подряда, в котором стороны – подрядчик и заказчик. Заказчика как будущий пользователь объекта, которому данный построенный объект будет передан инвестором. Поэтому одновременно между пользователем и инвестором заключается специальный инвестиционный договор

Международные источники:

1. Международные условия договора о строительстве, разработанный международной федерацией инженеров-консультантов

2. Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов. Данный акт подготовлен рабочей группы комиссии ООН по праву международной торговли

Даем оценку. Оба акта носят рекомендательный характер – они к обязательному применению отношению не имеет.

(319 группа) Пути и этапы возникновения и развития договора строительного подряда.

До 1917 года строительный подряд не получил специального правового оформления, и все отношения регулировались общими положениями о подряде. Первый декрет СНК от 1 декабря 1919 года – идея В.И. Ленина о том, что о каждом договоре сообщалось в финансовые органы (два года только советской власти! Деньги чтобы не утекали – на контроль в финансовые органы). Договор строительного подряда подлежал особому контролю со стороны публичной власти.

От 11 февраля 1936 года уже называли. Постановление СНК СССР и ЦК ВКП(б) от 11 февраля 1936 г. «Об улучшении строительного дела и об удешевлении строительства»: «…переход на подрядный способ ведения строительных работ наилучшим образом обеспечивает создание и дальнейший рост крупной строительной индустрии».

(318 группа) История возникновения и развития договора строительного подряда

В дореволюционной России строительный подряд не получил специально-правового регулирования (оформления), что регулировалось общими положениями о подряде. В советской России декрет СНК СССР от 1 декабря 1919 года – договор строительного подряда подлежал особенному публичному регулированию со стороны государства. Это выражалось тем, что о каждом договоре должно быть сообщение в финансовых органах. Там все это регистрировалось и учет был выше, чем бухгалтерский.

От 11 февраля 1936 года уже называли. Постановление СНК СССР и ЦК ВКП(б) от 11 февраля 1936 г. «Об улучшении строительного дела и об удешевлении строительства»: «…переход на подрядный способ ведения строительных работ наилучшим образом обеспечивает создание и дальнейший рост крупной строительной индустрии».

Кодификация советской ГК РСФСР 1964. ГК признал подряд и подрядное строительство самостоятельными гражданско-правовыми договорами. Основы гражданского законодательства союза СССР и республик от 31 мая 1991 года договор подряда на капитальное строительство призван разновидностью договора подряда

И, наконец, 2 часть ГК РФ – строительный подряд является разновидностью договора подряда

Особенности законодательной конструкции договора строительного подряда

Все особенности строительного подряда концентрируются в двух характеристиках – предмет и стороны. Деятельность подрядчика персонифицируется в создании нового капитального объекта либо реконструкции уже существующего объекта (ст. 740). Предмет – постройка либо выполнение иных строительных работ. См. пункт 1 статьи 740 ГК и субсидиарное применение договора возмездного оказания услуг (глава 32).

Особенности предмета:

1. Открытый перечень работ, включенных в категорию строительства (вот почему нужно было определение понятия строительства). См пункт 1 и 2 статьи 740 ГК РФ

2. Охватывает не только определённый производственный процесс строительства, но и сдачу готового объекта – называется по-немецки строительная продукция или продукт строительного производства

3. Выполняемые работы всегда неразрывно связаны с местом нахождения объекта: территориальная неподвижность, т.е. классический вид недвижимости (я называю это так), все что прочно связано с землей и непосредственно индивидуализирующий объект – смотреть абзац 1 пункта 1 статьи 130 ГК РФ

4. Осуществление строительного процесса всегда носит длительный характер, в течение которого возникают промежуточные периоды. Как они называются? Во всех других – периоды, а в капитальном строительстве как называются? Начиная с Ивана IV, с появлением первой строительной сделки. Они индивидуализируют строительную индустрию, строительство, их быть нигде больше не может. Предмет договора строительного подряда также индивидуализируют промежуточные сроки выполнения работ - они называются ОЧЕРЕДИ строительства. По общему правилу они требуют отдельной подготовки и консервации.

5. Сам ход строительства в определенной мере зависит от факторов природно-климатического характера. Если ДВ сносит…, надо приостановить эти очереди.

6. Готовый объект в значительной степени представляет собой результат не только профессиональной деятельности подрядчика, но и проявления инициативного участия заказчика на всех стадиях или этапах строительного процесса.

Стороны. Это заказчик и подрядчик. Заказчики – любой участник имущественного оборота. Заказчики могут быть и инвесторами. Гражданско-правовой статус инвестора. Инвестор – это лицо, которое осуществляет вложение собственных или заемных средств в форме инвестиций и обеспечивает их целевое использование.

При заключении договора СП (строительного подряда). Возможны три варианта:

1) инвесторы выступают в договоре от своего имени в качества заказчика

2) инвесторы передают свои полномочия заказчику на основе инвестиционного договора

3) заказчик и подрядчик являются соинвесторами, а результат подрядных работ разделяются между ними согласно заключенному договору

Принципиальной новеллой параграфа 3 главы 37 ГК является понятие инженера, или инженерной фирмы. В качестве инженера может выступать либо физическое лицо, либо юридическое лицо, специализирующееся на таких работах (749 ГК).

Особое место в договоре строительного подряда занимает проектно-сметная документация. При заключении договора стороны обязаны согласовать два документа: техническую документацию и смету. Техническая документация должна быть предоставлена стороной, указанной в договоре (п. 2, ст. 743 ГК), а смета – это такое эндемичное определение цены работы. По сложившейся «строительной практике» обычно в договоре смету составляет подрядчик (п. 1, ст. 743, 709 ГК). Подрядчик осуществляет свою деятельность в соответствии с этими двумя документами. Если в порядке осуществления строительства обнаруживается проведение технических работ, не указанных в технической документации, то подрядчик должен немедленно информировать об этом заказчика (норма императивная) – абз. 1 п. 3 ст. 743 ГК.

Если возникает необходимость в превышении сметы, но без изменения технической документации – то действует правило: подрядчик несет риск превышения сметы, если общая стоимость работ возросла менее чем на 10% (п. 3 ст. 744 ГК).

С доктринальной точки зрения можно дать следующие определения договора строительного подряда. Оно опирается на понятие строительства как особого вида материального производства, для которого характерны следующие признаки:

конечный продукт – недвижимость (т.е. индивидуально-определенная вещь, рассчитанная на многолетнюю эксплуатацию);

процесс производит в течение длительного времени (очереди строительства); нередко на основе проектов при активном участии заказчика.

Легальное определение договора содержится пункте 1 статьи 740 ГК РФ (ума не надо)

Форма договора строительного подряда – везде письменная.

Техническая документация в договоре строительного подряда. В предоставлении технической документации регламентируется нормами межотраслевого комплексного регулирования, поэтому в практике гражданского законодательства сложились следующие незыблемые правила. Во-первых, по понятию документа.

Документ – это информационная запись, выполненная на бумажном носителе (или цифровая информация теперь, или эти всякие ютубы-мутубы), за содержание которой составившее ее лицо несет установленную законодательством ответственность.

Акт, удостоверяющий прием подрядных работ. П. 2 ст. 720 ГК презюмирует, что такой акт является двусторонним, т.е. подписанным обеими сторонами, однако специальная норма строительного подряда (753 ГК) признает доказательственную силу и за односторонним актом, который фиксирует исключительно факты и не может содержать права. Существенное значение в строительном подряде приобретает такой акт, как экспертиза выполненных работ. Процессуальное законодательство значение экспертного заключения рассматривает наряду с другими доказательствами, см. главу 6 ГК.

Министерством экономического развития и торговли РФ 8 сентября 2006 года были утверждены правила ведения единого государственного реестра объектов капитального строительства. Цель: осуществление государственного технического учета объектов капитального строительства: зданий, объектов, сооружений объектов незавершенного строительства и их частей – помещений.

Алеаторный характер (рисковой) договора строительного подряда (318 и 319 группы)

Распределение рисковых взаимоотношений сторон в договоре строительного подряда.

Регулирование статьей 741 ГК момента риска основано на генеральной подрядной норме 705 ГК. Риск случайной гибели или случайного повреждения предмета договора строительного подряда (объекта строительства) до его приемки генеральным заказчиком (это генеральные правила) несет подрядчик.

Однако генеральная, общая норма, lex generalis (ст. 705 ГК) по своему характеру норма диспозитивная, а специальная подрядная норма (741 ГК) – lex specialis – императивная. Следовательно, любое отступление от ее содержания в любом договоре будет юридически безразлично; юридически значимы будут нормы генеральные.

Риск гибели/случайного повреждения материалов или оборудования, переданных для обработки или переработки вещи (реконструкция, расширения, модернизация) – в отсутствие специальной регламентацией статьи 741 регулируется общей нормой п. 1 ст. 705 ГК. Риск несет сторона, предоставившая материалы.

Исключительные нормы строительного подряда, регулирующие последствия гибели или повреждения объекта вследствие недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов (деталей, узлов, конструкции) – в этом случае подрядчик приобретает право на оплату всей предусмотренной сметой стоимости строительных работ. Это рисковые взаимоотношения сторон.

Примечание. На подрядчике лежит бремя доказывания, что причиной повреждения или гибели объекта является ненадлежащее качество материалов или выполнение ошибочных указаний заказчика.

Возведение объекта любой сложности требует значительного времени, значит, договорные взаимоотношения сторон носят длящийся характер. Как по сложившейся практике называют промежуточные временные отрезки такого длящегося договора? В течение этого срока возникают промежуточные периоды – по сложившейся практике «очереди строительства», это чисто русское. Как называется, когда замораживается строительство? Консервация. Поскольку сам ход строительного процесса в значительной мере зависит от факторов природно-климатического характера.

Готовый объект в значительной мере представляет собой синтез двух характеристик: первая характеристика – результат профессиональной деятельности подрядчика + проявление инициативного участия заказчика на всех этапах строительного процесса.

Все остальное есть в нашем учебнике, написанном Николаем Борисовичем Щербаковым по строительному подряду

Евангелие от Луки: «Ибо кто из вас, желая построить башню, не сядет прежде и не вычислит издержек, имеет ли он, что нужно для совершения ее, дабы, когда положит основание и не возможет совершить, все видящие не стали смеяться над ним». Глава 14, 28-30

Что такое инженер или инженерные организации в договоре строительного подряда? И это принципиальная новелла. Открываем 749 статью ГК РФ. Почему в основании этих отношений лежит договор поручения. + 971 ГК РФ.

Пометим правило: инженер действует от имени заказчика, соответственно, все последствия его действий, ложатся на заказчика. Иногда бывают такие договоры, когда полномочия инженера закрепляются в самом договоре, но поскольку построено по модели договора поручения может быть подобные полномочия иногда могут быть закуплены, обращаю внимание, в доверенности. Значит, два правовых способа – или в самом договоре, или в доверенности

Выбор же инженера или инженерной организации осуществляется интерес самим заказчиком продому. Этот выбор становится обязательным для подрядчика (нравится ему или нет).