Учебный год 22-23 / ГП_Конспект 3 и 4 томов
.pdfНе допускается обращение взыскания во внесудебном порядке:
•на единственное жилое помещение, пригодное для постоянного проживания гражданина и членов его семьи (при отсутствии соглашения о нем, заключенного после появления оснований для взыскания);
•на незастроенный земельный участок сельхозназначения или предоставленный гражданину для жилищного строительства или ведения личного подсобного хозяйства;
•на государственное и муниципальное имущество;
•на имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность (п. 5 ст. 55 Закона об ипотеке).
Если иное не предусмотрено законом (как например, абз. 2 п. 3 ст. 349 ГК), соглашение о внесудебном порядке может быть заключено в простой письменной форме и в любой
момент:
1)как до, так и после заключения самого договора залога
2)как до, так и после возникновения основания для обращения взыскания на заложенное имущество (т.е. неисполнения должником основного обязательства, обеспеченного залогом).
Соглашение о внесудебном порядке:
1)является самостоятельным договором, на который распространяются общие положения о договорах;
2)должно быть заключено в той же форме, что и договор залога (п. 5 ст, 349 ГК);
3)существенные условия составляют способ (способы) реализации заложенного имущества и его стоимость (начальная продажная цена) или порядок ее определения
(абз. 1 п. 7 ст. 349 ГК);
4)с учетом тесной связи с залогом условия такого соглашения, заключенного отдельно от договора залога (или договора, с которым связано возникновение залога в силу закона), должны позволять бесспорно установить, в отношении какого заложенного имущества вводится внесудебный порядок и применительно к какому обязательству, обеспеченному залогом —> особенно важно, если залогом одного имущества обеспечивается исполнение разных обязательств залогодателя перед одним залогодержателем либо предметом залога по разным залоговым обязательствам выступают тождественные объекты.
Основным, а нередко и единственно возможным способом реализации предмета залога при
внесудебном порядке обращения на него взыскания является его продажа с публичных торгов по правилам, предусмотренным ст. 350.2 ГК либо соглашением сторон.
Если залогодателем является предприниматель, стороны залога на основании п. 2 ст. 350.1 ГК вправе договориться об использовании одного из двух других способов реализации:
•об оставлении залогодержателем предмета залога за собой;
•о его продаже залогодержателем другому лицу.
61 из 392
Использование сторонами внесудебного порядка не допускается, если:
1)оно может привести к нарушению прав залогодателя (так, взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда, если залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признан безвестно отсутствующим);
2)предмет залога представляет собой объект, важный с точки зрения государственных или общественных интересов (так, взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда, если предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества.
7. Отдельные виды залога
1.Залог товаров в обороте.
Залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их
у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять
состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге (п. 1 ст. 357 ГК).
▪предмет залога - это находящееся в определенном месте, изменяющееся по составу и натуральной форме имущество общей стоимостью не меньше, чем указано в договоре залога.
▪с целью сохранения общей стоимости товаров в обороте залогодатель обязан вести книгу записи залогов , в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции (п. 3 ст. 357 ГК).
▪заложенное имущество всегда остается у залогодателя, на котором, если иное не предусмотрено договором, лежат обязанности по страхованию заложенного имущества и принятию мер, необходимых для обеспечения его сохранности ( п. 1 ст. 343 ГК), а залогодержателю принадлежит право проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества.
▪залогодатель имеет право изменять состав и натуральную форму переданного в залог имущества при условии его замены иным товаром в пределах указанной в договоре общей стоимости заложенного имущества.
Вследствие этого при залоге товаров в обороте невозможно индивидуализировать предмет залога.
Право залогодателя изменять состав и натуральную форму переданного в залог
62 из 392
имущества означает возможность распоряжения заложенным имуществом без согласия залогодержателя.
В договоре о залоге товаров в обороте может быть ограничено право залогодателя распоряжаться заложенным имуществом, в частности, путем указания условий, касающихся состава и натуральных форм заложенного имущества. Данное право отражает сущность залога товаров в обороте.
Право залогодержателя на получение удовлетворения из стоимости за ложенного имуще ства напрямую зависит от исполнения
залогодателем обязанностей по обособлению заложенного имущества.
Поэтому говорят, что своеобразие залога товаров состоит в
привилегированном положении залогодержателя, находящемся в зависимости от исполнения залогодателем возложенных на него обязанностей.
2.Залог вещей в ломбарде
▪ |
при залоге вещей в ломбарде залогодателями могут быть |
только физические |
||
|
лица, а залогодержателями - специализированные организации: |
ломбарды, |
||
|
осуществляющие такую деятельность в качестве предпринимательской. |
|||
▪ |
Ломбарды могут принимать в залог |
только движимое имущество , |
||
|
предназначенное для личного потребления (п. 1 ст. 358 ГК). |
|
|
|
▪ |
Закладываемые вещи обязательно передаются ломбарду |
(абз. 1 п. 3 ст. 358 |
||
|
ГК). Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами |
|||
|
(абз. 3 п. 3 ст. 358 ГК). Такой залог может служить обеспечением только |
|||
|
краткосрочного кредита. |
|
|
|
Правила кредитования (соответственно правила о максимальных сроках кредитования) граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей устанавливаются Законом
оломбардах в соответствии с ГК (п. 6 ст. 358 ГК).
При залоге вещей в ломбарде ответственность заемщика ограничивается стоимостью заложенной вещи. Как предусмотрено п. 5 ст. 358 ГК, после реализации заложенного имущества с торгов требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.
▪Поскольку ломбард является коммерческой организацией, он обязан за свой счет страховать в пользу залогодателя принятые в залог вещи в полной сумме их
оценки. ГК устанавливает презумпцию вины ломбарда как профессионального хранителя (ст. 919 ГК) за утрату и повреждение заложенных вещей.
▪Ломбард несет ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей,
если не докажет , что они произошли вследствие непреодолимой силы ( п. 4 ст.
63 из 392
358ГК).
▪Договор залога вещей в ломбарде является публичным договором, и на него распространяется действие законодательства о защите прав потребителей. Договор залога вещей в ломбарде также является договором присоединения (ст.
428ГК). В связи с этим в п. 7 ст. 358 ГК специально указано, что условия договора займа, ограничивающие права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК и иными законами, в частности Законом о ломбардах, ничтожны. Вместо таких условий применяются соответствующие положения закона.
+Еще положения из Концепции:
Прежде всего, указываются основные задачи и ориентиры регулирования данной сферы правоотношений:
1)поддерживать баланс между часто непримиримыми интересами залогодателя и залогодержателя;
2)учитывать интересы третьих лиц, в целях исключения возможности злоупотреблений со стороны залогодателей и залогодержателей посредством залога максимально большого количества имущества в обеспечение исполнения обязательств, либо вообще еще не возникших либо по своему размеру существенно меньших, чем стоимость заложенного имущества,
3)обеспечивать равенство залогодержателей.
1)В ГК РФ следует включить норму, направленную на защиту прав третьих лиц, которые в момент приобретения движимого имущества, не знали и не могли знать, что оно находится в залоге. На такое имущество залогодержатель не вправе обращать взыскание на основании п. 1 ст. 353 ГК РФ, а залог прекращается;
2)Одновременно необходимо включить в ГК РФ более развернутую, чем п. 5 ст. 339, норму,
которая послужила бы основой для постепенного создания системы учёта залогов движимого имущества, которая позволяла бы залогодержателям вносить в неё информацию о залоге, а третьим лицам эту информацию получать.
Запись об учёте залога движимого имущества должна не иметь обратной силы. Отсутствие записи об учёте залога движимого имущества не затрагивает отношения между залогодателем и залогодержателем.
Запись об учёте залога сама по себе не должна рассматриваться как доказательство существования залога или действительности основания его возникновения.
3)Общие положения ГК РФ следует дополнить специальными правилами, регламентирующими залог таких специальных объектов гражданского оборота как:
- имущественные права (требования), исходя при этом из формулируемых подходов к регулированию отношений, связанных с уступкой права; - права по договору банковского счёта и вклада,
- ценные бумаги, - товары в обороте.
64 из 392
4) При замене предмета залога в соответствии с условиями договора или закона, а также в случае изменения предмета залога в качестве общего правила можно было бы установить, что право залога не прекращается, договор залога сохраняется без внесения в него какихлибо изменений и его условия распространяются на новый объект, за исключением тех его условий, которые не могут применяться в силу особенностей нового предмета залога. Вместо этих условий к залогу применяются соответствующие положения закона.
Глава 31.Общие положения о договоре
§1. Понятие и содержание договора
1.Сущность и значение договора
Гражданско-правовой договор представляет собой основную, важнейшую правовую форму экономических отношений обмена —> отражает взаимные интересы равноправных товаровладельцев, акты их свободного и согласованного волеизъявления.
Условия договоров в большинстве случаев формируются самими сторонами и отражают баланс их частных интересов, учитывающий конкретную экономическую ситуацию.
Таким образом, с помощью договоров экономические отношения подвергаются саморегулированию их участниковнаиболее эффективному способу организации хозяйственной деятельности.
ГПД придает результатам согласования целей и интересов общеобязательную для сторон юридическую силу, при необходимости обеспечивающую его принудительную реализацию —> ГПД является не только согласованием воль участников (лат. consensus), их добровольным соглашением (лат. conventio), но прежде всего- обязывающим стороны контрактом, т.е. основанием возникающих между ними обязательств.
Поэтому его стороны именуются контрагентами, т.е. лицами, связанными их соглашением.
Публичная власть не может произвольно разрешать или исключать договорные связи —>
имеются объективно предопределенные границы государственного вмешательства в
хозяйственную жизнь общества.
2. Понятие договора
1.ГПД как сделка (соглашение):
•закон признает договором соглашение (совпадающее волеизъявление) его участников (сторон, контрагентов), направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК);
•договор является сделкой —юридическим фактом, главным основанием возникновения обязательственных правоотношений (п. 2 ст. 307 ГК);
65 из 392
•всякая двухили многосторонняя сделка считается договором (п. 1 ст. 154 ГК) —> к договорам применяются соответствующие правила о сделках, в том числе об их форме (п. 2 ст. 420 ГК).
2.ГПД как правоотношение (договорное обязательство):
•понятие договора нередко применяется к правоотношениям, возникшим в результате заключения договора (сделки), поскольку именно в них существуют и реализуются субъективные права и обязанности сторон договора;
•когда речь идет о договорных связях, об исполнении договора, ответственности за его неисполнение и т.п., имеются в виду договорные обязательства —> на них распространяются общие положения об обязательствах (п. 3 ст. 420 ГК).
3.ГПД как форма сделки (письменный документ):
•договором часто называется письменная форма соглашения (сделки) - документ, фиксирующий права и обязанности сторон;
•такое понимание договора является достаточно условным, ибо соглашение сторон может быть оформлено не только как единый документ, подписанный всеми его участниками (п. 1-3 ст. 434 ГК), НО при наличии такого документа он именуется договором (а иногда контрактом).
4.*ГПД как программа совместных действий его участников по достижению определенного экономического (имущественного) результата:
•условия договора определяют не только конечный результат (цель) и содержание согласованных действий сторон, но во многих случаях, особенно в сфере предпринимательской деятельности, также и порядок их совершения;
•наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора как сделки, определяющей характер и содержание возникшего на ее основе обязательства, и как обязательства, определяющего конкретные действия сторон по его исполнению.
3. Свобода договора
Заключение договора и формирование его условий по общему правилу должны носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. На этой основе формируется одно из основополагающих начал частноправового регулирования - принцип свободы договора (п. 1
ст. 1 и ст. 421 ГК).
Свобода договора проявляется в нескольких различных аспектах:
I.СД как свобода в заключении договора и отсутствие принуждения к вступлению в договорные отношения (п. 1 ст. 421 ГК):
•субъекты гражданского права сами решают, заключать им или не заключать тот или иной договор, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей воли;
66 из 392
•принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо пред усмотренное либо законом (например, для публичных договоров), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору).
II. СД как свобода определения характера заключаемого договора:
•субъекты гражданского оборота сами решают, какой именно договор им заключить;
•они вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (непоименованный договор), если только он не противоречит прямым законодательным запретам и соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства;
•к отношениям сторон непоименованного договора по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК) могут применяться правила об отдельных видах поименованных договоров (п. 49 Постановления Пленума ВС РФ No 49);
•стороны свободны в заключении смешанных договоров, одновременно содержащих элементы различных известных разновидностей договора (п. 3 ст. 421 ГК) —> к таким договорам применяются правила о тех договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (п. 48 Постановления Пленума ВС РФ No 49):
-заключения договора найма-продажи, при котором покупатель товара сначала становится его нанимателем. До момента продажи применяются правила об аренде (имущественном найме), а с момента перехода к его нанимателю права собственности на вещь (товар) - правила о купле-продаже;
-договор об обмене товаров на эквивалентные по стоимости услуги, содержащий элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг.
•заключение комплексных договоров, представляющих собой совокупность нескольких вполне самостоятельных обязательств, зафиксированных в едином документе:
-договор о поставке товара может включать также условия о его хранении, перевозке, об упаковке, о сортировке и т.д., что само по себе не требует оформления нескольких различных договоров (документов).
III. СД как свобода определения его условий (содержания):
•стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого-либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами.
4. Содержание договора
Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закреплены права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства.
В письменных договорах условия излагаются в виде отдельных пунктов.
67 из 392
К основному тексту письменного договора могут добавляться различные согласованные сторонами приложения и дополнения:
1)Наличие приложений, конкретизирующих содержание договора, должно оговариваться в его основном тексте.
2)Приложения к договорам широко используются в предпринимательском обороте, например, при заключении договоров
•поставки,
•строительного подряда,
•аренды,
•банковского кредита и др.
3)Дополнения обычно в том или ином отношении меняют содержание отдельных условий договора (о цене, сроках исполнения и др.).
Условия договора могут определяться примерными условиями договоров, опубликованными в печати в виде примерных договоров, «стандартных условий» и иных документов (п. 1 и 3 ст. 427 ГК):
-обязательны для сторон в силу прямой отсылки к ним, содержащейся в тексте договора, а тем самым становятся согласованными сторонами (в отличие от условий договоров присоединения) существенными условиями;
-при отсутствии указанной отсылки такие примерные условия могут рассматриваться в качестве обязательного для сторон и не подлежащего согласованию ими обычая (п. 2 ст. 427 и п. 1 ст. 5 ГК) либо вытекать из сложившейся практики их взаимоотношений («за веденного порядка»);
-согласованными сторонами существенными условиями договора следует считать и его условия, содержащиеся в ранее заключенных ими предварительных или рамочных договорах.
В договоры, особенно заключаемые между предпринимателями, каждая из сторон может включить заверения об обстоятельствах:
1. Имеют значение для их взаимоотношений:
• о наличии необходимых разрешений и лицензий,
• о своем хорошем финансовом положении и деловой репутации,
• об отсутствии судебных споров и конфликта интересов,
• «антикоррупционные оговорки» и др.
2. Сами по себе они не порождают каких-либо договорных прав и обязанностей и не становятся условиями договора, но могут иметь гражданско-правовое значение: контрагент, заключивший договор, полагаясь на их достоверность и понесший вследствие этого убытки, вправе
• требовать их возмещения,
• уплаты неустойки (если она предусмотрена договором),
• отказаться от договора.
5. Существенные условия договора
68 из 392
Среди условий договора выделяются существенные условия, или условия самого существования сделки (лат. essentialia negotii) — это все условия договора, которые требуют согласования —> при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным, т.е. несуществующим.
Речь идет об условиях, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства. Существенными признаются
следующие условия:
-о предмете договора;
-прямо названные (поименованные) как существенные в законе или иных правовых актах;
-необходимые для договоров данного вида;
-относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение («случайные»), даже если они могут быть восполнены диспозитивными нормами.
В ряде случаев сам закон называет те или иные условия договора существенными:
-н, в ст. 942 ГК прямо указаны существен ные условия договора страхования,
-н, в ст. 1016 ГК перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом.
Иногда закон обязывает включить в договор то или иное условие, прямо не называя его существенным:
- н, условие о размере вклада каждого из участников полного товарищества должно содержаться в учредительном договоре такого товарищества (п. 2 ст. 70 ГК), а в договоре простого товарищества оно необходимо в силу его природы, предполагающей соединение вкладов участников (п. 1ст. 1041 ГК).
Участник будущего договора может заявить о своем желании включить в его содержание какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора —> данное условие также становится существенным, ибо при отсутствии соглашения по нему не возникнет совпадающего волеизъявления сторон и договор придется считать незаключенным.
Поэтому наличие у сторон договора разногласий по любому из его условий превращает такое условие в существенное, а сам договор - в незаключенный до достижения соглашения по этому условию —> существенными становятся все условия, содержащиеся в конкретном договоре, ибо их наличие и содержание являются результатом взаимного согласования воль его участников.
6. Иные условия договора
С точки зрения заключения договоров их существенные условия можно подразделить на
1. Предписываемые:
• названы законом в качестве необходимых для заключения договоров данного вида, например, о предмете договора;
• подлежат обязательному согласованию сторонами (которые при этом добровольно определяют их содержание) под страхом признания договора незаключенным.
2. Инициативные:
69 из 392
•не требуются законом для заключения договора, а включены в него исключительно
пожеланию сторон;
•таковыми, в частности, могут быть:
-условия, конкретизирующие общий срок исполнения договора (например,
графики отгрузки товара или выполнения проектных и строительных работ);
-условия, направленные на дополнительное улучшение качества предмета исполнения или повышение его сохранности (об особой таре или упаковке, о порядке приемки товара или результата работ и т.п.);
-условия об установлении неустойки за нарушение конкретных условий договора и др.
Другое деление условий, включенных в договор:
1. Случайные:
• это условия, включенные в договор по желанию сторон;
• они не вытекают из юридической природы сделки и не влияют на нее (accidentalia negotii, от лат. accidere - случаться, случайно происходить);
• будучи предложенными для согласования одной из сторон, становятся инициативными и
существенными (абз. 2 п. 1ст. 432 ГК).
2. Обычные:
•вообще не согласуются сторонами и не являются необходимыми для договора, а потому могут и отсутствовать в его тексте, но входят в содержание договорного обязательства;
•к ним обычно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами закона для большинства договоров (например, условие о месте или валюте исполнения обязательства);
•либо становятся существенными (если стороны в соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 421 ГК исключают вариант поведения, предусмотренный диспозитивной нормой, или устанавливают не предусмотренное ею условие) либо вообще не согласуются сторонами.
7. Толкование договора
При уяснении судом содержания конкретного договора нередко выявляется несоответствие между внутренней волей его стороны, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной в тексте договора и потому предполагающейся согласованной с контрагентом.
Возникает вопрос о том, чему следует отдать предпочтение —действительной воле
стороны или зафиксированному в договоре ее волеизъявлению?
Закон исходит из приоритета согласованного волеизъявления обеих сторон, тем самым защищая интересы гражданского оборота в целом —> судом прежде всего должно быть принято во внимание буквальное значение содержащихся в тексте слов и выражений (ч. 1ст. 431 ГК).
70 из 392