Учебный год 22-23 / ГП_Конспект 3 и 4 томов

-неоплаты вещи,

-отсутствия возмещения издержек и иных убытков, связанных с ней,

-неудовлетворения иного денежного требования, вытекающего из обязательства, в котором должник и кредитор действовали как предприниматели.

Удержание правомерно и возможно, пока сохраняет силу обеспечиваемое им право требования (п. 3 ст. 425 ГК).

При наступлении срока исполнения права требования, обеспеченного удержанием, кредитор вправе обратить взыскание на удерживаемую вещь по правилам о залоге (ст. 360 ГК),

удовлетворив свои требования за счет ее стоимости.

Право удержания сохраняется при переходе права на удерживаемую вещь к третьим лицам, т.е. в ситуации, когда после ее поступления во владение кредитора права на эту вещь приобретены третьим лицом (п. 2 ст. 359 ГК) — право следования.

Право удержание по функциям подразделяется на: 1. Общегражданское —

• для обеспечения исполнения любых обязательств по передаче вещи (абз. 1 п. 1с т. 359 ГК);

• имеет место, если кредитор удерживает вещь должника при просрочке исполнения им обязательства по оплате именно этой вещи (или по возмещению кредитору издержек и других убытков, непосредственно связанных с ней).

2. Предпринимательское —

•для обеспечения исполнения обязательств, обе стороны которых действуют как предприниматели (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК);

•например, подрядчик при рытье котлована повредила теплосети своего заказчика - инвестиционной компании, которая удерживала экскаватор до полного возмещения причиненного ей подрядчиком вреда.

Несмотря на то, что правила о вышеназванных удержаниях носят в основном диапозитивный характер, в ряде случаев закон императивно предусматривает применение права удержания, предоставляя его:

•подрядчику в отношении результата его работ, не оплаченного заказчиком (ст. 712 ГК);

•поверенному, у которого как у коммерческого представителя находятся вещи, подлежащие передаче доверителю (п. 3 ст. 972 ГК),

•комиссионеру, у которого находятся вещи, подлежащие передаче комитенту, и др.

Ретентор:

1.Ретентор вправе как титульный владелец вещи совершать фактические действия по обеспечению ее сохранности (например, в рамках права на самозащиту в соответствии со ст. 14 ГК) и предъявлять владельческие иски в защиту своих прав (ст. 305 ГК).

2.Ретентор вправе удовлетворять свои требования из стоимости удерживаемой им чужой вещи по правилам о залоге (ст. 360 ГК), т.е. преимущественно перед другими кредиторами (абз. 1п. 1 ст. 334 ГК).

51 из 392

Одновременно право залога ограничивает возможности залогодателя в осуществлении своего права на заложенное имущество.

Отличие от обеспечительной передачи:

1)Право залога исключает передачу залогодержателю того вещного права на заложенное имущество, которым обладает залогодатель, тогда как при обеспечительной передаче должник передает кредитору свой титул.

2)Залог не лишает залогодателя его прав на заложенное имущество, если их осуществление не нарушает прав и интересов залогодержателя —> залогодатель вправе владеть и пользоваться оставшимся у него заложенным имуществом.

Право залога ограничивает залогодателя в возможности отчуждения заложенного имущества — без согласия залогодержателя нельзя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога (абз. 1п. 1 ст. 346 ГК).

Какие права залогодатель сохраняет:

•право распоряжения заложенным имуществом в иных формах, одной из которых является его право заложить уже заложенное имущество другому залогодержателю в обеспечение другого обязательства (последующий залог);

•право передать оставшееся в его владении заложенное имущество во временное владение и пользование третьим лицам, например, в аренду. НО недостаток - возможно существенное снижение ценности заложенного имущества —> такая передача допускается лишь с согласия залогодержателя.

Залог сохраняется для добросовестного залогодержателя, статус которого совпадает с положением добросовестного приобретателя (п. 1 ст. 302 ГК) — то есть:

1.Если вещь передана в залог лицом, не являвшимся ее собственником (или иным лицом, управомоченным на распоряжение ею), о чем залогодержатель не знал и не должен был знать (добросовестный залогодержатель), права и обязанности залогодателя несет собственник заложенной вещи.

2.Если имущество, заложенное по договору об ипотеке, оказалось в незаконном владении третьих лиц, залогодержатель вправе от своего имени истребовать его из их владения (ст. 301-303 ГК) для передачи во владение залогодателя.

3.При отказе залогодателя от защиты своих прав или от ее осуществления залогодержатель вправе сам использовать предусмотренные ст. 12 ГК способы защиты от имени залогодателя без специальной доверенности и потребовать от него возмещения понесенных в связи с этим необходимых расходов.

Возникновение права залога у залогодержателя в ряде случаев определяется юридическим фактом (основанием), прямо указанным в законе:

1)Государственная регистрация прав на имущество (недвижимые вещи и доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, объекты патентного права (изобретения, полезные модели, промышленные образцы) также подлежит государственной регистрации).

54 из 392

2)Право залога на движимые вещи и обязательственные права по общему правилу возникает с момента заключения договора об их залоге, а если залог возникает в силу закона - с момента возникновения обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение залога.

3)Если предметом залога является имущество, которое будет создано или приобретено залогодателем в будущем, т.е. отсутствующее у залогодателя

(«будущее имущество»), залог возникает только с момента его создания или приобретения залогодателем.

Отсутствие записи о залоге бездокументарных ценных бумаг по счету, на котором учитываются права на эти бумаги, означает и отсутствие права залога на них.

Абсолютная и вещная природа права залога (права залогодержателя) предопределяет и его юридическое свойство публичности (гласности) для третьих лиц, которая подтверждает юридическое обособление (индивидуализацию) предмета залога в имуществе залогодателя:

•залог прекращается в случае возмездного приобретения заложенного имущества лицом, которое не знало и не должно было знать о том, что оно находится в залоге;

•залогодержатель сохраняет право удовлетворения своих требований к должнику за счет заложенного им имущества преимущественно перед другими его кредиторами, которые не знали о залоге.

Гласность различных залогов:

1.Гласность залогов, подлежащих государственной регистрации (ипотеки, залога доли в уставном капитале ООО, прав на объекты патентных прав), обеспечивается самими

системами государственной регистрации.

2.Гласность залогов бездокументарных ценных бумаг проистекает из системы учета прав по этим бумагам (абз. 2 п. 1 ст. 142, п. 2 и 3 ст. 149 ГК).

3.Публичность залогов движимых вещей обеспечивается передачей (традицией) заложенной вещи залогодержателю.

4.Способом информирования третьих лиц о твердом залоге является наличие на предмете залога печати или знаков, наложенных залогодателем (п. 2 ст. 338 ГК).

5.Информацией о залоге движимой вещи может, например, служить даже отсутствие у лица, заложившего свой автомобиль, оригинала паспорта транспортного средства либо закрепленное на автомобиле объявление о том, что он находится в залоге.

Вместе с тем законом предусмотрено создание универсальной, хотя и не обязательной и не единственно возможной, системы информирования третьих лиц о залоге движимых вещей и обязательственных прав —> путем регистрации уведомлений о залоге в реестре уведомлений о залоге движимого имущества (п. 4 ст. 339.1 ГК) — носит уведомительный (информационный), а не правоустанавливающий характер.

55 из 392

3. Субъекты залога

Одновременно с возникновением вещного права залога между залогодателем и залогодержателем возникают обязательственные отношения.

Залогодержателем одного и того же предмета залога имущества может быть как одно лицо, так и несколько лиц, поскольку одно и то же имущество может быть передано в залог повторно (неоднократно) — последующий залог, или перезалог — принцип старшинства,

согласно которому старшим считается право предшествующего залогодержателя.

Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю обо всех существующих залогах данного имущества и отвечает за убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности (п. 3 ст. 342 ГК).

Последующий залог имущества может быть исключен законом, а предшествующий залог может содержать условия, ограничивающие заключение последующего договора залога (п. 2 ст. 342 ГК), например, о необходимости согласия предшествующего залогодержателя.

Нарушение правил о последующем залоге дает залогодержателю право требовать досрочного исполнения залогодателем основного обязательства, а при его неисполнении — обращения взыскания на предмет залога (п. 2 ст. 351 ГК).

При нарушении правил о последующей ипотеке предшествующий залогодержатель может предъявить иск о признании недействительным договора последующей ипотеки (абз. 1п. 3 ст. 43 Закона об ипотеке).

В качестве залогодателя может выступать только лицо, обладающее необходимым правом на имущество, передаваемое в залог — это собственники вещей (абз. 1 п. 2 ст. 335 ГК), тогда как субъекты иных, в том числе ограниченных, вещных прав могут быть либо ограничены в праве передавать имущество в залог, либо вообще лишены его.

Залогодателем может выступать не только должник по основному обязательству, обеспеченному залогом, но и третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК), например, при внесении залога основным («материнским») обществом за свою дочернюю компанию или наоборот —> кредитор-залогодержатель становится участником одновременно двух обязательственных отношений с различным субъектным составом:

•основного обязательства, обеспеченного залогом,

•залогового обязательства, причем к каждому из своих должников он вправе предъявлять требования из соответствующего обязательства.

4. Основания возникновения залога

I.Залог возникает на основании договора

II.Залог возникает при наступлении указанных в законе обстоятельств:

1.Указанные в законе юридические факты становятся основаниями возникновения залога, если они прямо определяют, какое имущество в обеспечение каких обязательств считается находящимся в залоге у кредитора, т.е. индивидуализируют предмет залога

и основное обязательство.

56 из 392

2.Преследует цель защиты кредиторов и обеспечения баланса их интересов с интересами должников:

•залоги товара, проданного в кредит;

•земельных участков, приобретенных с использованием банковского кредита или целевого займа;

•участков, на которых находятся здания или сооружения, переданные в ипотеку;

•требований, обеспечиваемых морским залогом на судно;

•залоги некоторых других объектов, общее число которых в целом сравнительно невелико.

3.Большинство норм носят диспозитивный характер, в силу которого стороны могут договориться о том, что в их отношениях залог на основании закона не возникает.

4.Лишь в отдельных случаях нормы о залоге в силу закона носят императивный характер, исключающий отказ сторон от такого залога и не позволяющий им своим соглашением прекратить его после возникновения либо изменить круг обеспечиваемых залогом обязательств —> кредитор является слабой стороной, которой более сильная сторона —должник могла бы навязать отказ от предоставленной законом возможности залога:

•императивна норма п. 1 ст. 587 ГК, предоставляющая получателю ренты право залога на земельный участок или другую недвижимую вещь, отчужденную им плательщику ренты в обеспечение обязательства по выплате ренты;

•императивны правила п. 1 ст. 367 КТМ, устанавливающие залог в обеспечение требований,

например, членов экипажа морского судна по заработной плате.

III. Судебный залог, или залог в силу ареста имущества (введен в 2013 г):

1.Устанавливается на основании запрета обладателю имущества распоряжаться им.

2.Налагается в процессуальном (публично-правовом) порядке в интересах определенного лица и по его ходатайству после вступления в силу судебного решения об удовлетворении его требований к обладателю имущества.

3.После вступления в силу решения суда об удовлетворении исковых требований суд по ходатайству истца может также принять обеспечительную меру в виде ареста определенного имущества должника, на которое истец в этом случае приобретает право залога с момента принятия такой обеспечительной меры.

4.Запрет должнику распоряжаться своим имуществом может быть наложен не только судом, но и другим компетентным государственным органом, например, налоговым или таможенным.

5.Верховный Суд РФ указал, что «судебный залог» не соответствует принципу равенства кредиторов, требования которых относятся к одной категории выплат:

«преимуществом по отношению к другим кредиторам в деле о несостоятельности (залоговый приоритет) обладают кредиторы, обязательства должника перед которыми обеспечены залогом в соответствии с п. 1 ст. 334.1 ГК РФ, то есть ординарным

57 из 392

залогом» —> «судебный залог» теряет значение, по крайней мере в спорах при банкротстве должника.

5. Договор залога

Право залога как ограниченное вещное право, обременяющее предмет залога, обусловливает достаточно строгие требования к форме договора залога (в интересах как сторон, так и третьих лиц).

Договор залога подлежит заключению в простой письменной форме, если законом или соглашением его сторон не установлена нотариальная форма (абз. 1 п. 3 ст. 339 ГК) —> иначе

недействительность.

Обязательная нотариальная форма требуется для:

•договоров залога, обеспечивающих исполнение обязательств по договору, подлежащему нотариальному удостоверению;

•для договоров залога доли в уставном капитале ООО.

Оформление отдельных видов залога:

1)Договоры залога недвижимости (ипотеки) оформляются простой письменной формой в виде одного документа, подписанного сторонами, но требуется их обязательная

государственная регистрация.

2)Залог гражданами своих вещей в ломбарде —залоговым билетом (п. 2 ст. 358 ГК) —

оформляется специальным документом.

3)Залог предпринимателем товара на складе оформляется складским свидетельством (п. 4 ст. 912 ГК), а ипотека —выдачей документарной (письменной) или электронной закладной (п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке) — оформляются ценными бумагами.

Существенными условиями этого договора являются предмет залога и указание на обеспеченные залогом требования.

«Стоимость предмета залога» определяется соглашением сторон, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 340 ГК). Лишь в соответствии со ст. 9 Закона об ипотеке оценка предмета ипотеки остается существенным условием договора об ипотеке.

Предмет залога:

1.Может быть любое имущество, являющееся объектом гражданского оборота: «Все, что может быть продано, может быть и заложено» — Шершеневич.

2.Подлежит индивидуализации в соответствии с принципом специальности, или специализации залога, вытекающим из его вещно-правовой природы.

3.При этом объекты гражданского оборота (п. 1 ст. 129 ГК) не следует смешивать с более широкой категорией объектов гражданских прав (ст. 128 ГК): так, объектами оборота и предметом залога в силу своей природы не могут являться услуги, неотчуждаемые результаты творческой деятельности и нематериальные блага.

4.Что не может быть предметом залога:

58 из 392

•имущество, на которое законом не допускается обращение взыскания (например, имущество богослужебного назначения, принадлежащее религиозным организациям),

•имущество, переход прав на которое не допускается, например, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (в частности, о взыскании алиментов или о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, в соответствии со ст. 383 ГК),

•иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (абз. 1 п. 1 ст. 336 ГК),

•ст. 63 Закона об ипотеке запрещает ипотеку земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности,

•права участников (учредителей) каких-либо юридических лиц, кроме прав участников хозяйственных обществ (абз. 2 п. 1 ст. 358.15 ГК), которые для целей их залога только и могут быть индивидуализированы в виде конкретных акций или долей в уставном капитале общества.

Вместе с тем закон не устанавливает запрета на залог имущества, ограниченного в обороте (п. 2 ст. 129 ГК), имеет значение только при ручном закладе.

Акцессорность залога — необходимость такого существенного условия договора залога, как определение основного обязательства, исполнение которого обеспечивается залогом (и которое может быть как уже возникшим, так и будущим).

При этом залогом обеспечивается и ряд дополнительных обязательств, если только стороны своим соглашением прямо не исключили их из числа обеспеченных залогом:

•требования об уплате процентов на сумму долга;

•неустойки;

•возмещения убытков, причиненных просрочкой исполнения;

•возмещения необходимых расходов залогодержателя на содержание предмета залога;

•возмещения расходов, связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией.

В договоре залога должны быть указаны существо, размер и срок исполнения обеспечиваемого залогом обязательства.

Если залогодателем в договоре является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, обеспечиваемое залогом обязательство может быть обозначено сторонами самым широким и общим образом (абз. 1 п. 2 ст. 339 ГК) —допускается заключение договора залога, который обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы или установление залога в отношении определенной группы обязательств.

Залог сохраняется даже при изменении его предмета (например, при переработке вещи или разделе земельного участка), распространяясь на новые объекты, несмотря на прекращение на них вещных прав у залогодателя.

59 из 392

Однако при ипотеке право залогодателя на восстановление или замену предмета залога возможно только по письменному соглашению об этом (п. 3 ст. 36 Закона об ипотеке), по сути являющемуся новым договором об ипотеке другой недвижимой вещи. Ведь запись о залоге в ЕГРН в силу принципа специализации может относиться только к конкретной недвижимой вещи.

В период действия договора залога залогодержатель может передать свои права и обязанности по нему другому лицу без согласия залогодателя в порядке уступки права, но при условии одновременной уступки тому же лицу требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (ст. 354 ГК).

Если основное обязательство, обеспеченное залогом, связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, по инициативе кредитора возможно заключение договора управления залогом с одним из кредиторов или с третьим лицом - управляющим залогом, в роли которого может выступать только ИП или коммерческая организация:

•такой управляющий, действуя без доверенности от имени и в интересах всех заключивших такой договор кредиторов, обязуется за вознаграждение заключить договор залога с залогодателем и осуществлять по нему все права и обязанности залогодержателя (абз. 2 п. 1 ст. 356 ГК), устраняя от этого процесса других кредиторовзалогодержателей.

•Последние могут, однако, предусмотреть в договоре условие об осуществлении управляющим некоторых своих правомочий только с их предварительного согласия, а также вправе расторгнуть этот договор в одностороннем порядке.

6. Обращение взыскания на предмет залога

Обращение взыскания на предмет залога означает его изъятие и принудительную реализацию (продажу с торгов) либо передачу взыскателю или иному лицу:

•по решению суда;

•во внесудебном порядке: по соглашению залогодателя с залогодержателем либо по исполнительной надписи нотариуса (ст. 349 ГК).

Основание: неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

При этом суд отказывает в обращении взыскания на предмет залога, если допущенное должником нарушение основного обязательства незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (сумма неисполненного обязательства составляет менее 5% от указанной стоимости и просрочка составляет менее трех месяцев).

При обращении взыскания по ипотеке существует возможность внесудебного порядка только в случаях, когда права залогодержателя оформлены содержащими условие о внесудебном порядке закладной или нотариально удостоверенным договором (п. 1 ст. 55

Закона об ипотеке).

60 из 392