Тема 4. Происхождение права
Нормы первобытно-общинного строя как социальный регу-лятор. Процесс формирования «догосударственного права». Теории происхождения права и их современная оценка. Взаи-мосвязь формирования государства и права.
Государственные образования появились около 5 тыс. лет назад. А социальная эволюция человека насчитывает около 40—50 тыс. лет. Таким образом, уже задолго до возникнове-ния государства существовали определенные формы челове-ческого общежития, социальное управление, власть, норма-
23
Раздел II
тивное регулирование. Становление этих общественных фе-номенов происходило как естественноисторический процесс и было обусловлено суровыми условиями выживания человека, необходимостью сохранения форм его социального бытия.
Формой человеческого общежития в то время был род
(первобытная родовая община), который представлял собой объединение людей на основе кровного родства, совместного коллективного труда, общей собственности на орудия труда и продукты деятельности. Все это определяло равенство членов рода и нераздельность их интересов. Управление родом было по своей природе естественным самоуправлением: органы власти (собрание взрослых членов рода , вожди , старейшины и др.) оказывались включенными в сам объект управления, не были от него отчуждены.
Для системы нормативного регулирования в первобыт-
ном обществе характерны следующие черты.
Естественно-природный (как и у организации власти) характер, исторически обусловленный процесс формирования.
Действие на основе механизма обычая.
Синкретичность, нерасчлененность норм первобытной морали, религиозных, ритуальных и других норм (отсюда на-звание норм первобытного родового общества — «мононор-мы», которое ввел российский этнограф А. И. Першиц7).
Предписания мононорм не имели предоставительно-обязывающего характера: их требования не расценивались как право или обязанность, ибо были выражением социально не-обходимых, естественных условий жизнедеятельности челове-ка. Ф. Энгельс писал (в работе «Происхождение семьи, част-ной собственности и государства») по этому поводу: «Внутри родового строя не существует еще никакого различия между правами и обязанностями; для индейца не существует вопроса, является ли участие в общественных делах, кровная месть или уплата выкупа за нее правом или обязанностью; такой вопрос показался бы ему столь же нелепым, как и вопрос, являются
7 См.: Першиц А. И. Проблемы нормативной этнографии // Исследо-вания по общей этнографии. М., 1979.
24
Государство, общество и право
ли еда, сон, охота правом или обязанностью?» Член рода про-сто не отделял себя и свои интересы от родовой организации и
интересов.
Доминирование запретов — преимущественно в форме табу, то есть непререкаемого запрета, нарушение которого ка-рается сверхъестественными силами. Предполагается, что ис-торически первым табу был запрет инцестов — кровнородст-венных браков.
Распространение только на данный родовой коллектив (нарушение обычая — «родственное дело»).
Нормативно-регулятивное значение мифов, саг, былин, сказаний и иных форм художественного общественного соз-нания.
Специфические санкции — осуждение поведения нару-шителя со стороны родового коллектива (общественное пори-цание), остракизм (изгнание из родовой общины, в результате которого человек оказывался «без роду и племени», что прак-тически было равносильно смерти). Применялись также те-лесные наказания и смертная казнь.
Право, как и государство, возникает в результате естест-венно-исторического развития общества, в результате процес-сов, происходящих в общественном организме. При этом су-ществуют различные теоретические версии происхождения права. Одна из них весьма обстоятельно изложена в теории марксизма. Примерная схема такова: общественное разделе-ние труда и рост производительных сил — прибавочный про-дукт — частная собственность — антагонистические классы — государство и право как орудия классового господства. Таким образом, в этой модели на первый план выдвигаются экономи-ческие причины появления права.
Современные авторы в объяснении генезиса права и госу-дарства используют понятие неолитической революции (от греч. неолит — новый каменный век), которая происходит примерно в VIII—III вв. до н. э. и заключается в переходе от присваивающей экономики к производящей. Возникает необ-ходимость регулирования производства, распределения и об-
25