2.6.2. Облигация

В соответствии с Гражданским кодексом в случаях, предусмотренных законом или иными, правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем, правила установленные ГК РФ для займа, применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено: законом или в установленном им порядке.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Облигации могут быть конвертируемыми в другие облигации или в акции.

Облигации могут выпускаться в форме именных бездокументарных или предъявительских документарных ценных бумаг.

Различают две формы размещения выпуска:

• разовое размещение выпуска;

• заимствование в форме траншей (последовательные размещение выпуска «партиями» Транш - часть ценных бумаг данного выпуска, размещаемая в рамках объема данного выпуска в любую дату в течение периода обращения ценных бумаг данного выпуска, не совпадающую с датой первого размещения.

В Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» приведены обязательные реквизиты лишь сертификата предъявительской облигации, причем в перечень реквизитов сертификата включены «другие реквизиты, предусмотренные законодательством Российской Федерации для конкретного вида эмиссионных ценных бумаг». Однако, в настоящее время обязательные реквизиты облигаций законодательно не установлены.

Эмитентом облигаций может быть юридическое лицо или органы исполнительной власти, либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Эмиссия облигаций некоммерческими организациями допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской

Статья 816 Гражданского кодекса Российской Федерации (редакции от 14 июля 2008 г.)

Параграф 1 Главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации (редакции от 14 июля 2008 г.)

Абзац 6 статьи 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. N 39-Ф3 (в редакции от 6 декабря 2007 г.)

Абзац 4 статьи 18 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. N 39-Ф3 (в редакции от 6 декабря 2007 г.)

Федерации, при наличии обеспечения, определенного указанными нормативными актами.

В рамках одного выпуска все облигации предоставляют одинаковые условия их владельцам.

Для облигаций крайне важно понятие номинала, поскольку все процентные выплаты и текущие цены обычно считаются от номинальной стоимости. Под номиналом облигации понимается сумма, которую заемщик обязуется выплатить при ее погашении. В зависимости от способа выплаты процентов по займу это может быть либо сумма основного долга (купонные облигации), либо сумма основного долга с учетом совокупных процентов по займу (дисконтная облигация).

Облигации классифицируют по различным основаниям.

В зависимости от способа выплаты процентов

1.Процентные облигации.

• купонные облигации (облигации с периодическими выплатами купона);

• облигации с кумулятивным купоном (при погашении инвестор получает номинальную стоимость облигации и совокупный купонный доход).

2. Бескупонные (дисконтные) облигации (облигации с нулевым купоном).

В зависимости от способа формирования дохода:

1.Облигации с фиксированным купоном (ставка купона не изменяется).

• облигации с постоянным номиналом;

• облигации с нарастающим номиналом (номинал облигации индексируется).

2.Облигации с плавающим купоном (номинал не изменяется).

• облигации с индексируемым купоном;

• облигации с аукционным определением купона.

3.Индексируемые облигации (изменяется номинал и купон).

Основой для индексации является изменение базового индикатора. Базовым индикатором может быть инфляционный ценовой индекс, ставка рефинансирования, доходность государственных бумаг. Эмитент привязывает купонные платежи (проценты) и/или основную сумму долга (сумму к погашению) к этому индикатору.

В зависимости от характера эмитента:

• государственные (федеральные и субфедеральные) облигации;

• муниципальные облигации;

• облигации государственных учреждений;

• коммерческие (корпоративные и банковские) облигации;

• облигации иностранных эмитентов.

В зависимости от варианта способа легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица:

• именные облигации. Права, удостоверенные облигацией и купоном, принадлежат названному в облигации лицу;

• облигации на предъявителя. Права, удостоверенные облигацией и купоном, принадлежат предъявителю облигации;

• облигации с отрывным купоном. Права, удостоверенные облигацией, принадлежат названному в облигации лицу, а права, удостоверенные купоном, принадлежат предъявителю купона.

По способу погашения номинала:

• облигации с погашением номинала разовым платежом в конце срока;

• облигации с распределением погашения по времени (облигации с аннуитетом). Это облигации не с единовременным, а с постепенным погашением. Под аннуитетом понимается современная стоимость серии регулярных выплат, производимых с определенной периодичностью в течение срока, установленного условиями выпуска. Аннуитеты могут быть с постоянной и переменной величиной выплат. Периодичность текущих выплат определяется условиями выпуска;

• облигации с последовательным погашением фиксированной доли общего количества облигаций (лотерейные или тиражные займы).

В зависимости от возможности досрочного погашения:

1. Облигации с запретом досрочного выкупа (облигации без права досрочного отзыва эмитентом). Погашаются полностью в момент истечения срока действия.

Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ (редакции от 14 июля 2008 г.)

2. Облигации с правом досрочного выкупа:

• отзывные облигации (облигации с call-опционом). Это облигации с возможностью их выкупа эмитентом до наступления срока погашения. Облигации с двумя датами погашения являются разновидностью отзывных облигаций и имеют две даты, между которыми эмитент должен произвести погашение;

• облигации с правом досрочного погашения (облигации с put-опционом, облигации с офертой). Они предоставляют право инвестору на возврат облигации эмитенту до наступления срока погашения и получения за нее оговоренной стоимости. При эмиссии облигаций с офертой эмитент (или иной гарант, например, инвестиционный банк) берет на себя обязательство, что в определенные даты он выкупит любое число предъявленных ему облигаций по заранее определенной цене. Эмитент периодически публикует оферту, в которой обязуется выкупить облигации в строго оговоренный срок;

• облигации с правом досрочного выкупа с двух сторон.

В зависимости от возможности продления срока:

• Непродлеваемые облигации.

• Продлеваемые (пролонгируемые) облигации. Предоставляют возможность продления срока своего обращения. При этом:

• право на продление имеет эмитент;

• право на продление имеет инвестор. Данный тип облигации похож на облигации с put- опционом, только в данном случае инвестор имеет право не досрочно погасить облигацию с большим сроком до погашения, а наоборот, продлить срок действия облигации с небольшим сроком до погашения.

В зависимости от срока погашения (мировая практика) облигации делятся на:

• Краткосрочные (от нескольких месяцев до 5 лет).

• Среднесрочные (от 5 до 12 лет).

• Долгосрочные (от 12 до 30 лет).

• Бессрочные:

• с put-опционом. Инвестор имеет возможность в определенные моменты погасить облигацию;

• с call-опционом. Эмитент имеет возможность в определенные моменты выкупить облигацию.

По характеру обращения:

• неконвертируемые;

• конвертируемые (по желанию владельца могут быть обращены (конвертированы) в определенное количество акций того же или другого эмитента).

По формам возмещения суммы займа:

• возмещаемые в денежной форме;

• натуральные (товарные займы). Погашаются определенным видом товара или услугами повышенного спроса. По сути, это срочная сделка с оплатой на условиях коммерческого кредита. Например, автомобильные облигации, телефонные облигации, активно выпускавшиеся региональными отделениями электросвязи в период с 1995 по 1999 г.;

• облигации с оплатой по выбору. Владелец облигации может получать процентный доход наличными денежными средствами или облигациями новых выпусков.

В зависимости от валюты займа:

• облигации, номинированные в валюте РФ;

• облигации, номинированные в иностранной валюте. Например, облигации иностранных эмитентов, номинированные в иностранной валюте, а также такие облигации российских эмитентов, как облигации внутреннего валютного займа (OBB3) и еврооблигации.

В зависимости от порядка расчетов при размещении:

• облигации с полной оплатой при размещении:

• с частичной оплатой при размещении. Приобретая облигации, кредитор уплачивает часть стоимости облигации. Остальную часть он уплачивает позже. Такими могут быть государственные или муниципальные облигации.

В зависимости от количества номиналов облигации:

• облигации с одним номиналом;

• облигации с несколькими номиналами.

По степени обеспеченности:

1.Необеспеченные облигации.

2.Обеспеченные облигации:

• облигации с залоговым обеспечением ценными бумагами, ипотекой или ипотечным покрытием;

• облигации, обеспеченные поручительством;

• облигации, обеспеченные банковской гарантией;

• облигации, обеспеченные государственной или муниципальной гарантией.

Облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной.

Облигации, обеспеченные поручительством.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части ⁸. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Поручитель, исполнивший за должника обязанности перед кредитором, соответственно, становится кредитором должника.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно.

Облигации, обеспеченные банковской гарантией.

В силу банковской гарантии, банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлению бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия, предоставляемая в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, не может быть отозвана.

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату (срок окончания) погашения облигаций, обеспеченных такой гарантией.

Условиями банковской гарантии должно быть предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию.

Банковская гарантия, которой обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должна предусматривать только солидарную ответственность гаранта и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Пункт 1 статьи 27.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. N 39-Ф3 (в редакции от 5 декабря 2007 г.) и абзац 3 статьи 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 года N 152-ФЗ (в редакции от 27 июля 2006 г.) (в редакции от 27.07.2006 г.)

Статья 361 Гражданского кодекса Российской Федерации (редакции от 14 июля 2008 г.)

Статья 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (редакции от 14 июля 2008 г.)

Облигации, обеспеченные государственной или муниципальной гарантией.

Государственная и муниципальная гарантии по облигациям представляются в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах.

В соответствии с Федеральным законом «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» обязательства третьих лиц, возникшие = результате осуществления ими эмиссии ценных бумаг, могут быть гарантированы Российская Федерацией, субъектом РФ или муниципальным образованием.

Согласно Бюджетному Кодексу РФ государственной или муниципальной гарантией признается способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого соответственно, Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование - гарант дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично.

Гарант по государственной или муниципальной гарантии несет субсидиарную ответственность дополнительно к ответственности должника по гарантированному им обязательству в сумме, соответствующей объему обязательств по гарантии.

Облигации с залоговым обеспечением.

К отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, положения ГК РФ и иных федеральных законов применяются с учетом особенностей, установленных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг».

Предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением могут быть только ценные бумаги недвижимое имущество и ипотечное покрытие. Имущество, являющееся предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением, подлежит оценке оценщиком.

Каждый владелец облигации с залоговым обеспечением одного выпуска имеет равные со всеми другими владельцами облигаций этого же выпуска права в отношении имущества являющегося предметом залога, а также страхового возмещения, сумм возмещения, причитающихся залогодателю в случае изъятия (выкупа) заложенного имущества для государственных или муниципальных нужд, его реквизиции или национализации.

Договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации. При этом письменная форма договора о залоге считается соблюденной.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по письменному требованию любого из владельцев таких ценных бумаг, направленному:

• залогодателю;

• лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию заложенного имущества;

• эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо.

Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченных залогом требований по облигациям, разница после удержания из нее сумм, необходимых для покрытия расходов, связанных с обращением взыскания на это имущество и его реализацией, возвращается залогодателю. Сумма, вырученная от реализации заложенного имущества и оставшаяся после удовлетворения в указанном порядке требований владельцев облигаций с залоговым обеспечением, не превышающая размера обеспеченных залогом требований по облигациям, подлежит зачислению в депозит нотариуса. Владельцы, не направившие указанных письменных требований о реализации заложенного имущества и не получившие средства от его реализации, имеют право получить их через депозит нотариуса в установленном законом порядке

В случае, если по основаниям, предусмотренным законодательством РФ, заложенное имущество должно перейти в собственность владельцев облигаций с залоговым обеспечением, имущество, являющееся предметом залога по облигациям, переходит в общую долевую собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.

В случае, если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой), требования о нотариальной форме договора ипотеки и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и

Статья 15 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальные ценных бумаг» от 29 июля 1998 г. N 1Э6-ФЗ (в редакции от 26 апреля 2007 г.)

Статья 115 Бюджетного кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ (в редакции от 8 ноября 2007 г.)

Статья 27.3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. N 39-Ф3 (в редакции от 6 декабря 2007 г.)

Пункт 4 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации (редакции от 14 июля 2008 г.)

государственной регистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением. Нотариальное удостоверение и государственная регистрация учреждением юстиции решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой, осуществляются после государственной регистрации выпуска таких облигаций. Государственная регистрация ипотеки осуществляется учреждением юстиции одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой.

Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.

В случае признания выпуска облигаций, обеспеченных ипотекой, несостоявшимся регистрационная запись об ипотеке погашается на основании заявления залогодателя, к которому прилагается документ, подтверждающий принятие регистрирующим органом решения о признании соответствующего выпуска облигаций несостоявшимся.

В случае, если облигации обеспечены залогом ценных бумаг, права на которые учитываются в системе ведения реестра (в реестре) или в депозитарии, после государственной регистрации выпуска таких облигаций и до начала их размещения залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти ценные бумаги, и представить доказательства такой фиксации в орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска.

При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное.

Если ценные бумаги не являются именными, они могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии.

Существенным условием договора залога ценных бумаг является их оценка. При этом :Гражданский кодекс РФ не содержит правил, каким образом должна быть определена стоимость заложенных ценных бумаг, поэтому в соответствии с общим принципом свободы договора, она определяется по соглашению сторон.

Решение о выпуске должно содержать указание стоимости заложенного имущества, которая согласовывается сторонами при покупке облигаций, и указание стоимости заложенного имущества по ее оценке, осуществленной оценщиком.

Облигация с ипотечным покрытием - это облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия. Жилищная облигация с ипотечным покрытием - это облигация с ипотечным покрытием, в состав которого входят только права требования, обеспеченные залогом жилых помещений.

Ипотечное покрытие могут составлять только обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и (или) об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа, в том числе удостоверенные закладными, и (или) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельцев в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие, денежные средства в валюте РФ или иностранной валюте, а также государственные ценные бумаги и недвижимое имущество в случаях, предусмотренных законом.

Одно и то же имущество, в том числе требования по одним и тем же обязательствам, может входить в состав только одного ипотечного покрытия. Ипотечное покрытие может быть заложено в обеспечение исполнения обязательств по облигациям двух или более выпусков.

Полный перечень требований к ипотечному покрытию указан в Федеральном законе «Об ипотечных ценных бумагах».

Облигации с ипотечным покрытием должны закреплять право их владельцев на получение фиксированного процента их номинальной стоимости. Выплата процентов по облигациям с ипотечным покрытием должна осуществляться не реже чем раз в год.

Эмиссия облигаций с ипотечным покрытием может осуществляться только ипотечными агентами и кредитными организациями.

Ипотечный агент - специализированная коммерческая организация, которая соответствует

Статья 421 Гражданского кодекса РФ ( в редакции от 14 июля 2008 г.)

Абзац 3 статьи 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ ( в редакции от 27 июля 2006 г.)

Абзац 6 статьи 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ ( в редакции от 27 июля 2006 г.)

Пункт 1 статьи 3 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ (в редакции от 27 июля 2006 г.)

Статья 13 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ (в редакции от 27 июля 2006 г.)

Абзац 5 статьи 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ (в редакции от 27 июля 2006 г.)

требованиям, установленным Федеральным законом «Об ипотечных ценных бумагах», исключительным предметом деятельности которой является приобретение прав требования по кредитам (займам), обеспеченным ипотекой, и (или) закладных и которой в соответствии с указанным Федеральным законом предоставлено право осуществлять эмиссию облигаций с ипотечным покрытием.

Облигации с ипотечным покрытием могут быть выпущены в форме документарных ценных бумаг на предъявителя или именных бездокументарных ценных бумаг.

При документарной форме облигаций с ипотечным покрытием обязательным реквизитом сертификата облигации с ипотечным покрытием является указание о порядке и об условиях выплаты дохода владельцам облигаций с ипотечным покрытием, а также о порядке и об условиях погашения таких облигаций.

Учет требований и иного имущества, составляющих ипотечное покрытие, осуществляется путем ведения реестра ипотечного покрытия. Реестр ипотечного покрытия должен вестись, в частности, с использованием электронной базы данных. Требования или иное имущество считаются включенными в состав ипотечного покрытия с момента внесения соответствующей записи в реестр ипотечного покрытия.

Отличительной особенностью облигаций с ипотечным покрытием является их высокая обеспеченность и прямая связь с ипотечным покрытием. Покупатель таких бумаг защищен от большинства рисков. Права владельцев облигаций с ипотечным покрытием обеспечены дважды: сначала ипотечным кредитом и, кроме того, объектом недвижимости. Закон обязывает эмитентов до начала выпуска облигаций с ипотечным покрытием сформировать ипотечное покрытие. С одной стороны, это покрытие является источником получения инвесторами платежей по ценным бумагам, а с другой - является обеспечением.

Государственные и муниципальные облигации (инскрипции) отличаются от всех других тем, что их эмитентами являются Российская Федерация или субъекты РФ и муниципальные образования в лице органов исполнительной власти или исполнительного органа местного самоуправления.

Правовое регулирование отношений по госзайму осуществляется не только ГК РФ, но и Бюджетным Кодексом РФ а также Федеральным законом «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг».

По именным ценным бумагам Российской Федерации реестр владельцев именных ценных бумаг не ведется.

Рынок государственных облигаций, выпущенных Министерством финансов РФ и обращающихся на биржевом рынке (ММВБ), представлен следующими видами облигаций:

- государственные краткосрочные бескупонные облигации (ГКО);

- облигации федерального займа.