- •Коллизионное регулирование договорных обязательств а.В. Асосков
- •Глава 1. Определение права, применимого к договорному обязательству, на основании соглашения сторон
- •1.1. Понятие внешнеэкономической сделки
- •1.2. Понятие автономии воли сторон и его место
- •1.2.1. Формы реализации общего принципа автономии воли
- •1. Автономия воли сторон в широком смысле слова.
- •2. Инкорпорация правовых норм в текст договора.
- •3. Коллизионный выбор сторонами применимого права.
- •1. Роль обычных императивных норм выбранного права.
- •2. Последствия изменения выбранного сторонами права.
- •3. Толкование положений выбранного права.
- •4. Источник допустимости той или иной формы реализации автономии воли.
- •1.2.2. Основные вехи развития принципа автономии воли
- •1.2.3. Преимущества автономии воли
- •1.2.4. Теории о правовой природе автономии воли
- •1. Автономия воли как принцип международного публичного права.
- •2. Автономия воли как самостоятельный источник права.
- •3. Автономия воли как коллизионная норма.
- •4. Автономия воли как самостоятельный материально-правовой институт международного частного права.
- •1.2.5. Практическая значимость выбора
- •1.3. Право, регулирующее различные аспекты соглашений
- •1.3.1. Право, определяющее допустимость заключения
- •1.3.2. Право, определяющее наличие и действительность
- •1.3.3. Право, применимое к форме соглашения о выборе права
- •1.3.4. Право, применимое к толкованию соглашения
- •1.3.5. Право, применимое к вопросам правосубъектности
- •1.4. Основная классификация соглашений
- •1.4.1. Различные формы выражения соглашения
- •1.4.2. Прямо выраженные соглашения
- •1.4.3. Понятие подразумеваемых соглашений
- •1.4.4. Различные виды подразумеваемых соглашений
- •2. Ссылка на отдельные нормы права определенной страны.
- •3. Использование терминологии или образца договора (проформы), характерных для определенной правовой системы.
- •4. Указание в договоре места заключения договора или места исполнения обязательств.
- •5. Язык договора, валюта долга и валюта платежа.
- •1. Заведенный порядок в отношениях сторон.
- •3. Ссылка сторон на определенное право в рамках судебного разбирательства.
- •Глава 2. Ограничения автономии воли в рамках коллизионного регулирования договорных обязательств
- •2.1. Классификация ограничений автономии воли
- •2.2. Ограничения автономии воли, направленные на защиту
- •2.2.1. Причины, требующие введения
- •1. Отсутствие специальных ограничений автономии воли.
- •2. Полная недопустимость автономии воли.
- •3. Установление исчерпывающего перечня правопорядков, доступных для выбора.
- •4. Приоритет защитных императивных норм права по месту жительства потребителя.
- •2.2.2. Ограничения автономии воли в договорах
- •2.2.3. Ограничения автономии воли в договорах
- •2.2.4. Ограничения автономии воли в договорах
- •1. Запрет автономии воли для договоров присоединения.
- •2. Распространение коллизионного механизма защиты потребителей на другие договоры с участием слабой стороны.
- •3. Отсутствие необходимости в дополнительных ограничениях автономии воли.
- •4. Компромиссная модель - создание специального коллизионного регулирования договоров присоединения и стандартных условий договоров.
- •5. Компромиссная модель - использование материально-правовых подходов в коллизионном регулировании.
- •2.3. Ограничения автономии воли, связанные с влиянием
- •2.3.1. Допустимость последующего выбора применимого права
- •2.3.2. Обратная сила последующего выбора применимого права
- •2.3.3. Защита прав третьих лиц в случае
- •2.4. Ограничения автономии воли, связанные
- •2.4.1. Противоречие между индивидуальными
- •2.4.2. Допустимость автономии воли для внутренних договоров
- •1. Коллизионный (юридический) тест.
- •2. Экономический (функциональный) тест.
- •2.4.3. Требование о наличии объективной связи
- •1. Европейский подход к проблеме.
- •2. Американский подход к проблеме.
- •3. Российский подход к проблеме.
- •2.4.4. Допустимость выбора сторонами
- •1. Понятие расщепления применимого права (депесажа).
- •2. История и современное состояние коллизионного регулирования допустимости соглашения сторон о выборе различного применимого права для частей одного договора.
- •3. Подходы к определению пределов допустимости расщепления сторонами договорного статута. Виды расщепления договорного статута на основании соглашения сторон.
- •4. Допустимые пределы вертикального (объектного) расщепления.
- •5. Допустимые пределы горизонтального (материально-правового) расщепления.
- •2.4.5. Допустимость условных соглашений о выборе права
- •1. Понятие и разновидности условных соглашений о выборе применимого права.
- •2. Подходы к регулированию условных соглашений в различных странах мира и основные недостатки таких соглашений.
- •3. Право, применимое к договору, до момента наступления условия, предусмотренного соглашением о выборе права.
- •4. Действие условных соглашений при проведении нескольких судебных или арбитражных разбирательств.
- •5. Пределы допустимости односторонних условных соглашений.
- •2.4.6. Допустимость негативных соглашений
- •2.4.7. Допустимость фиксации состояния применимого права
- •2.4.8. Допустимость исключения сторонами
- •2.4.9. Допустимость выбора вненациональных источников
- •1. Подходы к определению допустимости выбора вненациональных источников в международных актах и национальном законодательстве различных стран.
- •2. Основные аргументы "за" и "против" допустимости выбора вненациональных источников в качестве применимого права.
- •2.5. Ограничения автономии воли,
- •1. Материальные факторы и соглашение сторон о выборе права, по которому основной договор является недействительным.
- •2. Подход, отрицающий необходимость отказа от применения выбранного сторонами права, и его критика.
- •3. Подход, допускающий отказ от применения выбранного сторонами права в целях сохранения действительности сделки.
- •Глава 3. Определение права, применимого к договорному обязательству, при отсутствии соглашения сторон о выборе права
- •3.1. История развития коллизионного регулирования
- •3.1.1. Проблема отсутствия естественной локализации
- •3.1.2. Привязка к месту совершения сделки
- •3.1.3. Привязка к месту исполнения обязательства
- •3.1.4. Большое расщепление применимого права
- •3.1.5. Иные объективные коллизионные привязки
- •3.1.6. Теория гипотетической воли сторон
- •3.2. Теория характерного исполнения как основной
- •3.2.1. Основные элементы теории характерного исполнения
- •3.2.2. Территориальная локализация
- •3.2.3. История становления теории характерного исполнения
- •3.2.4. Механизм действия Римской конвенции
- •3.2.5. Теория характерного исполнения и
- •3.2.6. Преимущества теории характерного исполнения
- •3.2.7. Анализ критических замечаний в адрес
- •3.2.8. Современные теории, имеющие целью усовершенствовать
- •3.2.9. Отличительные черты и недостатки российских
- •3.2.10. Коллизионные нормы, содержащиеся в договорах
- •3.3. Ограничения применения теории характерного исполнения,
- •3.3.1. Ограничения, направленные на защиту
- •1. Договоры с участием потребителя.
- •2. Иные договоры с участием потенциально слабой стороны.
- •3.3.2. Ограничения, связанные с влиянием
- •1. Договоры в отношении недвижимого имущества.
- •2. Договоры строительного подряда.
- •3. Договоры, заключенные на аукционе, по конкурсу или на бирже.
- •4. Договоры в отношении результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации.
- •3.3.3. Ограничения, связанные с влиянием
- •1. Взаимосвязанные договоры между одними и теми же лицами:
- •2. Взаимосвязанные договоры между различными лицами:
- •Глава 4. Особенности определения применимого материального права в международном коммерческом арбитраже
- •4.1. Особенности правовой природы международного
- •4.2. Особенности действия автономии воли при определении
- •4.2.1. Формы выражения соглашений сторон
- •1. Указание сторонами места арбитражного разбирательства как возможное подразумеваемое соглашение сторон о применении материального права этой страны.
- •4.2.2. Ограничения автономии воли в международном
- •4.2.3. Договоры с участием потребителя
- •4.2.4. Внутренние договоры, объективные элементы которых
- •4.2.5. Допустимость ограничений, находящихся под влиянием
- •4.2.6. Последствия предполагаемого нарушения арбитрами
- •4.3. Особенности определения применимого
- •4.3.1. Косвенный подход (voie indirecte, indirect approach)
- •1. Применение коллизионных норм по месту проведения арбитража.
- •2. Применение коллизионных норм, которые состав арбитража сочтет применимыми.
- •4.3.2. Прямой (французский) подход
- •4.3.3. Специальные коллизионные нормы
- •4.3.4. Последствия предполагаемого нарушения арбитрами
- •4.4. Особенности применения сверхимперативных норм
- •4.4.1. Обязанность арбитров
- •4.4.2. Различные виды сверхимперативных норм и подходы
- •4.4.3. Понятие транснационального
Глава 2. Ограничения автономии воли в рамках коллизионного регулирования договорных обязательств
2.1. Классификация ограничений автономии воли
Свобода сторон осуществлять выбор применимого права не может быть абсолютной. О безграничном действии принципа автономии воли в международном частном праве можно было бы вести речь лишь в случае, если бы единственным подлежащим учету нормообразующим фактором выступали бы индивидуальные коллизионные интересы сторон. Из последующего изложения станет очевидным, что и в сфере коллизионного регулирования договорных обязательств важное значение могут иметь другие группы нормообразующих факторов, которые подлежат учету и балансированию с индивидуальными коллизионными интересами.
В литературе были предложены самые различные классификации ограничений автономии воли в международном частном праве. Отличительной чертой многих классификаций является отсутствие единого классификационного критерия. Так, например, английский исследователь К. Морс предлагает выделять следующие разновидности ограничений: ограничения, связанные с требованием о наличии объективной связи между договором и выбранным правопорядком; ограничения, связанные с природой договора; ограничения, связанные с концепцией публичного порядка, запрета обхода закона и другими подобными теориями <470>. В аналогичном ключе авторы ведущего американского учебника по международному частному праву выделяют географические ограничения, содержательные ограничения и сочетание этих двух разновидностей <471>. Германская исследовательница Г. Рюль разделяет все ограничения на функциональные (направленные на защиту определенной категории лиц), ситуативные (выделяющие ситуации, когда отношение демонстрирует особенно тесные связи с одной страной или группой стран, имеющих единое материально-правовое регулирование), и технические (связанные с обеспечением действия отдельных особенно важных императивных предписаний той или иной страны) <472>. В одном из ведущих швейцарских комментариев все ограничения предлагается подразделять на имманентно присущие автономии воли в международном частном праве (Immanente Schranken) и политико-правовые ограничения, направленные на защиту особо важных для данного законодателя интересов (Rechtspolitische Schranken) <473>.
--------------------------------
<470> Morse C. Comparative Study of the Rules of Conflicts of Laws in the Field of Contracts. P. 153.
<471> Scoles E., Hay P., Borchers P., Symeonides S. Op. cit. P. 957.
<472> Rechtswahlfreiheit im Kollisionsrecht // Die richtige Ordnung. Festschrift J. Kropholler zum 70. Geburtstag / Hrsg. D. Baetge, J. von Hein, M. von Hinden. , 2008. S. 200 - 207; des Privatrechts / Hrsg. J. Basedow, Kl. Hopt, R. Zimmermann. Bd 2. Hamburg, 2009. S. 1273 - 1274. Article "Rechtswahl" is written by .
<473> Honsell H., Vogt N., Schnyder A., Berti St. A.a.O. S. 831 - 832.
Другие авторы в своих классификациях делают акцент не на причинах, обусловливающих введение ограничений автономии воли, а на используемой юридической технике. Так, в мюнхенском комментарии к Вводному закону к ГГУ отмечается, что ограничения автономии воли могут реализовываться путем контроля на стадии заключения соглашения (Abschlusskontrolle), либо путем контроля содержания таких соглашений и введения специальных инструментов, направленных на корректировку результата решения коллизионной проблемы (Inhaltskontrolle) <474>. А.Б. Покровская предлагает разделять все ограничения на пространственные (указывающие круг правопорядков, среди которых возможно осуществление выбора), дополняющие (устанавливающие применение определенных правовых норм, действие которых невозможно исключить соглашением сторон) и исключающие (выводящие определенные виды договоров за пределы действия принципа автономии воли сторон) <475>.
--------------------------------
<474> Kommentar zum Gesetzbuch. Bd 10. Internationales Privatrecht. Rom-I Verordnung. Rom-II Verordnung. zum Gesetzbuche (Art. 1 - 24). S. 463.
<475> Покровская А.Б. Соглашение о праве, применимом к частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом. С. 24.
Сложность построения единой классификации ограничений автономии воли в международном частном праве является вполне естественной, если учитывать то обстоятельство, что введение ограничений в разных случаях обусловлено воздействием самых различных групп нормообразующих факторов. С учетом этого наиболее правильной представляется классификация ограничений автономии воли, основанная на учете влияния на решение коллизионной проблемы различных групп нормообразующих факторов.
Данная классификация предполагает выделение следующих ограничений, каждое из которых будет в дальнейшем рассмотрено подробно:
1) ограничения, связанные с тем, что предпочтение отдается индивидуальным коллизионным интересам одной (с экономической точки зрения слабой) стороны договора. Данное предпочтение, в свою очередь, основано на учете материальных факторов, а именно принципе повышенной правовой защиты слабой стороны на уровне материального права. Международное частное право не может игнорировать современные тенденции развития гражданского права, среди которых одной из наиболее заметных тенденций последних десятилетий является ограничение принципа свободы договора в целях обеспечения повышенной правовой защиты слабой стороны <476>. Данные ограничения будут рассмотрены на примере коллизионного регулирования договоров с участием потребителя. Кроме того, будет рассмотрен вопрос о целесообразности распространения выработанных механизмов защиты слабой стороны на другие категории договоров, в которых стороны имеют заведомо неравноценные переговорные возможности (bargaining power) - договоры присоединения (в российской терминологии), или договоры со стандартными условиями (в западноевропейской терминологии);
--------------------------------
<476> О наличии зависимости между ограничениями принципа свободы договора во внутреннем материальном праве, с одной стороны, и ограничениями принципа автономии воли в международном частном праве, с другой стороны, см., в частности: Batiffol H. Public Policy and the Autonomy of the Parties: Interrelations between Imperative Legislation and the Doctrine of Party Autonomy // Lectures on the Conflict of Laws and International Contracts. Delivered at the Summer Institute on International and Comparative Law, University of Michigan Law School (August 5 - 20, 1949). Michigan, 1951. P. 75; Vischer Fr., Huber L., Oser D. A.a.O. S. 14; Jaspers М. A.a.O. S. 57.
2) ограничения, связанные с влиянием коллизионных интересов оборота, под которыми подразумеваются интересы третьих лиц, не являющихся сторонами контракта. В настоящей главе будет рассмотрен вопрос о влиянии коллизионного выбора сторон на права третьих лиц;
3) ограничения, связанные с влиянием коллизионных интересов правопорядка. Влияние этой группы нормообразующих факторов обусловливает постановку вопроса о введении наиболее обширной и в то же время наиболее спорной группы ограничений, которые будут рассмотрены более подробно в § 2.4. Среди таких ограничений следует назвать внутренние договоры, не имеющие объективного иностранного элемента (договоры, имеющие реальную связь только с одной страной); требование о наличии объективной связи между выбранным правом и договором; допустимость расщепления применимого права сторонами (выбора различных правопорядков для отдельных частей договора); допустимость альтернативных и негативных соглашений о выборе права; допустимость соглашений, в соответствии с которыми применимое право "цементируется" ("замораживается") по состоянию на определенный сторонами момент времени; допустимость выбора в качестве применимого права вненациональных источников;
4) ограничения, обусловленные влиянием материальных факторов. В данном случае в центре внимания будет находиться вопрос о том, следует ли признавать осуществленный сторонами выбор применимого права, если в соответствии с этим правом основной договор является недействительным, в то время как применение объективного договорного статута позволило бы сохранить действительность сделки или ее отдельных условий.