Обязанность акционерного общества о приведении правового статуса в соответствие с фактическими обстоятельствами

Акционерное общество, созданное до 1 сентября 2014 г., устав и фирменное наименование которого на день вступления в силу Закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ содержат указание на то, что оно является публичным, и к которому не применяются положения п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, определяющие признаки публичного акционерного общества, в течение пяти лет со дня вступления Закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ обязано:

- обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо;

- внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного (указанное решение принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании).

Условием государственной регистрации изменений в устав АО является представление документа, подтверждающего принятие Банком России решения об освобождении акционерного общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах или об отсутствии у АО указанной обязанности (п. 7 ст. 27 Закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ).

Закон об АО в редакции изменений, внесенных Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ, определяет порядок приобретения непубличным акционерным обществом статуса публичного (ст. 7.1) и наоборот - прекращения публичного статуса общества (ст. 7.2). Приобретение и прекращение публичного статуса не являются ни реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее применительно к открытым и закрытым АО. Приобретение и прекращение обществом публичного статуса осуществляются путем внесения изменений в устав при наличии определенных оснований и условий.

АО

НЕПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО - акционерное общество, чьи акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут обращаться путем открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретений неограниченному кругу лиц.

В соответствии со ст. 66.3 ГК РФ в отношении непубличных обществ:

- компетенция общего собрания может быть расширена положениями устава общества;

- возможно передать ряд полномочий от общего собрания акционеров (участников), кроме перечисленных в самом ГК РФ, к совету директоров или правлению <*>;

--------------------------------

<*> В соответствии с Законом об АО возможно передать компетенцию общего собрания только совету директоров (п. 2.1 ст. 48).

- функции правления общества полностью или в части могут быть переданы совету директоров или ЕИО;

- ревизионная комиссия может не создаваться, при этом непубличное акционерное общество должно привлекать аудитора;

- в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров (участников), принятия ими решений при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем;

- в уставе могут быть предусмотрены иные, чем в Законе, требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний совета директоров и правления.

Уставом непубличного акционерного общества в соответствии со ст. 7 Закона об АО может быть предусмотрено:

- преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом;

- необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам (действует в течение срока, предусмотренного уставом, но не более 5 лет со дня регистрации общества или соответствующих изменений в устав общества);

- отказ от преимущественного права размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- дополнительные обязанности акционеров;

- уставом непубличного общества может быть предусмотрена возможность передачи вопросов из компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров, за исключением указанных в Законе (п. 4 ст. 48 Закона об АО).

Все указанные положения могут быть предусмотрены уставом при учреждении общества или приняты единогласно (ст. 66.3 ГК РФ; ст. 7, п. 4 ст. 48 Закона об АО).

Прекращение публичного статуса общества.

Статья 7.2 Закона об АО

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Основания │ │Государственная регистрация изменений в│

│ приобретения │ │уставе, исключающих указание на то, что│

│ публичным обществом │ │общество является публичным │

│ статуса непубличного ├──>│ + │

│ │ │Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном│

│ │ │наименовании общества, не содержащем│

│ │ │указания, что общество является публичным │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Условия приобретения │ │Акции общества и эмиссионные ценные бумаги,│

│ публичным обществом │ │конвертируемые в его акции, не находятся в│

│ статуса непубличного │ │процессе размещения посредством открытой│

│ │ │подписки и не допущены к организованным│

│ ├──>│торгам │

│ │ │ + │

│ │ │Банком России принято решение об│

│ │ │освобождении общества от обязанности│

│ │ │раскрывать информацию, предусмотренную│

│ │ │законодательством о ценных бумагах │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Порядок принятия │ │Принимаются в рамках одного вопроса│

│ решений о внесении │ │повестки дня общего собрания большинством │

│ изменений в устав и │ │в 95% голосов всех акционеров - владельцев│

│ освобождении от │ │акций общества всех категорий (типов).│

│ обязанности │ │Вступают в силу при условии, что общее│

│ раскрывать ├──>│количество акций, в отношении которых│

│ информацию, а также │ │заявлены требования о выкупе, не превышает│

│ об обращении о │ │10% стоимости чистых активов общества │

│ делистинге акций и │ │(п. 5 ст. 76 Закона об АО) │

│ эмиссионных ценных │ │ │

│бумаг, конвертируемых │ │ │

│ в акции │ │ │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Гарантии прав │ │Акционеры, голосовавшие против или не│

│ акционеров │ │принимавшие участие в голосовании по│

│ ├──>│указанным вопросам, вправе требовать выкупа│

│ │ │обществом акций в соответствии со │

│ │ │ст. ст. 75, 76 Закона об АО │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────

!!!ТАБЛИЦА сравнения публ. и непубл. АО + ООО

Основания сравнения	Публичное АО	Непубличное АО	ООО
Возможность публичного размещения (обращения) ценных бумаг	Имеет право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах	Не имеет права публично размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции
	Вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах
Обязательные органы управления	Общее собрание акционеров. Коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет). Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)	Общее собрание акционеров (участников), единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)
	Уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Уставом могут быть предусмотрены создание коллегиального исполнительного органа и передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации
Возможность ограничения количества акций (долей участия) у одного акционера (участника), их суммарной стоимости и максимального числа голосов	Нет	Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру (ст. 7 Закона об АО)	Уставом общества могут быть ограничены максимальный размер доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества Могут иметь дополнительные права и нести дополнительные обязанности. Участники могут заключить корпоративный договор
Права и обязанности участников	Не могут иметь дополнительных прав и обязанностей	Могут иметь дополнительные обязанности
	Акционеры могут заключить корпоративный договор (ст. 32.1 Закона об АО)
Возможность исключения (акционера) участника	Нет	По решению суда
Порядок отчуждения акций (долей)	Свободная продажа акций третьим лицам без чьего - либо согласия	Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Возможно право преимущественного приобретения акций	Уставом общества может быть предусмотрена необходимость согласия участников на продажу долей третьим лицам, на принятие в состав участников наследников (правопреемников)
Распределение прибыли	Пропорционально количеству акций в уставном капитале общества	Уставом общества или корпоративным договором может быть предусмотрен иной порядок распределения прибыли - непропорционально доле участия в уставном капитале
Возможность выхода акционера (участника)	Членство в акционерном обществе прекращается в результате отчуждения акций. Акционеры вправе требовать выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО		Участники вправе выйти из ООО независимо от согласия других его участников или общества путем: - подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества; - предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных п. п. 3 и 6 ст. 93 ГК РФ и Законом об ООО
Способы фиксации владения долями (акциями)	Права акционеров удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или записями по счетам депо в депозитариях		Сведения о правах участников ООО содержатся в ЕГРЮЛ. Кроме того, ООО обязано вести список участников, где указывается размер доли. При противоречии приоритетны сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ

Критерии сравнения	Публичное	Непубличное
Компетенция общего собрания	- предусмотрена законом и не может быть расширена положениями устава	- может быть расширена положениями устава
Порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров	- императивное регулирование	- в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок
Порядок принятия решений	- в соответствии с Законом	- уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов акционеров, необходимое для принятия решения, но оно не может быть менее, чем это установлено Законом об АО
Обязательность образования наблюдательного совета (или иного совета)	- обязательно должен образовываться в составе не менее 5 членов	- образуется факультативно с целью передачи ему ряда полномочий от общего собрания акционеров, кроме перечисленных в ГК РФ
Исполнительные органы	- обязателен единоличный исполнительный орган; коллегиальный исполнительный орган может быть образован по усмотрению общества
		- функции коллегиального исполнительного органа могут быть переданы наблюдательному совету (пп. 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
Ревизионная комиссия	- обязательно создается	- может не создаваться
Обязанность ведения реестра акционеров	- в отношении АО (публичного и непубличного) - организация, имеющая предусмотренную законом лицензию (п. 4 ст. 97, п. 2 ст. 149 ГК РФ); см. так же письмо Банка России от 31 июля 2014 г. N 015-55/6227
Обязанность публично раскрывать информацию, предусмотренную законом	- обязано	- не обязано, за исключением случаев, определенных законом
Особенности отчуждения и приобретения акций	- не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций публичного общества; - никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ	- может быть предусмотрено согласие акционеров на отчуждение акций третьим лицам; - возможно право преимущественного приобретения акций (ст. 7 Закона об АО); - уставом общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры, может быть определен отличный от установленного ст. 41 Закона об АО порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций; - уставом могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости (п. 3 ст. 11 Закона об АО)
Возможность установления дополнительных обязанностей акционеров	- отсутствует	- возможно предусмотреть в уставе общества (п. 7 ст. 7 Закона об АО)
Возможность выпуска различных типов привилегированных акций	- отсутствует	- уставом непубличного АО могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, имеющих различные права, в том числе право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров (п. 6 ст. 32 Закона об АО)

Учебник:

Законодатель пытается сблизить правовое регулирование двух видов непубличных корпораций — непубличное АО более близко к ООО, чем публичное АО и непубличное АО при том, что они принадлежат к одной организационно-правовой форме. Например, личными элементами в правовом регулировании непубличных обществ являются:

• право требовать исключения акционера непубличного АО,

• преимущественное право приобретения акций акционерами и обществом,

• необходимость получать согласие на отчуждение акций третьим лицам, если это предусмотрено уставом общества,

• возможности более широкого усмотрения в вопросах определения объема прав акционеров, формирования компетенции органов управления непубличного общества, увеличения числа голосов, требуемых для принятия решений, возложения на акционеров непубличных обществ дополнительных обязанностей и др.

20. Правовое регулирование вопросов создания, реорганизации и ликвидации коммерческих организаций. + см. Вопр. №14