5. Прекращение поручительства (367)

Есть общие, например соглашением сторон и т.д.

Специальные:

1. прекращение или недействительность основного обяз-ва + изменение основного (1) увеличение ответственности или неблагоприятные последствия + 2) несогласие поручителя);

2. перевод долга на другого должника, если поручитель отказался отвечать за новго должника;

3. при отказе кредитора принять надлежащее исполнение должником или поручителем;

4. при истечении срока действия договора поручительств

а) если срок не установлен, то в течение 1 года с момента, когда необходимо исполнить, при условии, что кредитор не предъявит иск поручителю;

б) если срок поручительства не установлен, и срок исполнения основного не определён,не может быть определён или указан моментом востребования, то в течение 2 лет с дня заключения договора поручительсвта.

1 и 2 года – пресекательные сроки.

11. Банковская гарантия.

Понятие

Банковская гарантия – письменное обязательство гаранта, выдаваемое по просьбе принципала кредитору принципала (бенефициару), уплатить денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Принципал (должник) ---просит---> гаранта дать БГ + вознаграждение, т.е. возмездность.

Гарант ---даёт БГ---> бенефициару (кредитору) БГ уплатить деньги за принципала.

Просто так не выдаётся по дружеской просьбе, в отличие от поручительства.

Основание БГ: просьба принципала (ст. 368), однако не требуется заключения письменного соглашения.

Можно оформить соглашением принципала и гаранта -> тогда будет основанием, но достаточно просьбы. Лучше оформлять соглашение, т.к. в нём регулируется вознаграждение гаранту и право регресса гаранта к принципалу.

Договор об условиях выдачи БГ (принципал-гарант) (договор оказания услуг комиссионного типа):

1) ПРЕДМЕТ договора: обяз-во выдать БГ кредитору;

2) УСЛОВИЯ выдачи БГ, т.е. все обязательные условия БГ являются существенным условием договора;

3) СУММА.

Можно предусмотреть право регресса.

Субъекты

Гарант : банк (1. привлекать деньги во вклады, 2. размещать их, 3. вести счета), иное кредитное учреждение (2 или 1 функция) или страховая организация.

Принципал: должник, любое ФЛ и ЮЛ.

Беневцицар: кредитор, любое ФЛ и ЮЛ.

Институт происходит из ст. 2 Унифицированных правил М/н торговой палаты для банковских гарантий по первому требованию 1992 года. Однако гаранты по первому требованию там любые ФЛ и ЮЛ, а у нас только кредитные учреждения и страховые организации.

Сущность: односторонняя сделка со стороны гаранта. Т.е. не требует акцепта бенефициара (кредитору).

БГ юридически связывает гаранта и бенефициара: бенефициар может требовать от гаранта исполнения обяз-ва.

Форма: письменная форма (368) => несоблюдение не условие недействительности => запрет ссылаться на свидетелей.

(?) Акцессорная природа:

1) не имеет акцессорной природы:

а) БГ не прекращается с прекращением основного обяз-ва;

б) БГ не становиться недействительной при недействительности основного обяз-ва;

в) повтороное требование бенефициара об уплате суммы по БГ после того как ему стало известно об исполнении основного обяз-ва всё равно подлежит исполнению (можно признать злоупотреблением права).

2) ослабленная акцессорная природа:

а) В требовании по уплате БГ бенефициар должен указать в чём состоит наушение принципала (п.1 ст. 374);

б) п.2 ст. 376 первое требование бенефициара можно отклонить;

в) если принципал исполнил надлежащим образом обяз-во, а бенефициар всё равно потребовал от гаранта уплаты суммы по БГ – суд может признать это злоупотреблением прав (ст. 10 ГК + п. 4 Инф. письмо Президиума ВАС 1998 от 15 января 1998 г. N 27). Т.е. БГ прекращается с надлежащим исполнением основного обяз-ва. Не любое прекращение, а надлежащее исполнение;

г) Без возникновения основного обязательства - БГ не возникнет (п.1 ст.369 ГК). Но если уже возникло, то не зависит от основного обяз-ва. Акцессорность: обяз-во не может 1) возникнуть, 2) существовать без основного, 3) прекращается с основным. У БГ 1 из 3 аспектов акцессорности.

Соджержание БГ:

Существенные условия:

1) предмет (обяз-во лица заплатить сумму, если кредитор этого потребует)

2) сумма, на которую выдана гарантия

3) срок;

Не обязательны:

1) ссылка на основное обяз-во (абз. 1 п. 2 ст. 370),

2) перечень документов, который бенефициар должен приложить к требование

3) не обязательно указывать кредитора => любой, кредитор у кого будет находится БГ.

4) условие о регрессе (будет ли у гаранта право взыскать с должника уплаченную сумму п.2 ст. 379)

Обязательство гаранта по БГ ограничивается суммой БГ (п.1 ст. 377) – ПРИ НАДЛЕЖАЩЕМ ИСПОЛНЕНИИ ГАРАНТА.

ПРИ НЕИСПОЛНЕНИИ И НЕНАДЛЕЖАЩЕМ ИСПОЛНЕНИИ – не ограничивается суммй БГ, можно взыскать убытки и проценты сверх суммы гарантии, если иное не предусмотрено самой БГ (п.2 ст. 377)

Классификация БГ

I ПО ВОЗМОЖНОСТИ ОТЗЫВА

а) безотзывные – ОБЩЕЕ ПРАВИЛО (ст. 371)

б) отзывные – если предусмотрено в БГ;

II ПО ВОЗМОЖНОСТИ ПЕРЕДАЧИ БЕНЕФИЦИАРОМ СВОИХ ПРАВ ТРЕБОВАНИЙ К ГАРАНТУ ДРУГОМУ ЛИЦУ

а) непередаваемые - ОБЩЕЕ ПРАВИЛО (ст. 372)

б) передаваемые - если предусмотрено в БГ, передаётся цессией

III ОТ УСЛОВИЯ

а) условные (выплата под условием предоставления определённых документов)

б) безусловные –по требованию (выплата по заявлению кредитора)

IV

а) гарантии возврата платежа

б) гарантии исполнения (большинство)

в) тенедерные гарантии (на торгах)

Исполнение БГ

I

Исполнение начинается с момента предъявления требования бенефициара к гаранту в писменной форме + прикладывает документы, указанные в БГ.

В требовании или приложении к нему указываются:

а) в чём состоит нарушение принципала (п.1 ст. 374)

б) перечень приложенных документов

Гарант уведомляет принципала о получении требования.

II

Гарант рассматривает требование в разумный срок и устанавливает соответствие требования условиям БГ (п.2 ст. 375). Не проверяет фактическое наличие обстоятельств, лишь соответствие условиям БГ (срок, документы и т.д.).

Если не соответствует условиям БГ (срок просрочен и т.д.), то гарант отказывает: немедленно уведомляет бенефициара (п.1 ст. 376). Если отказ необоснован бенефициар может повтороно требовать, а также требовать исполнения через суд.

III

Если гаранту известно об исполнении основного обяз-ва, прекращении или недействительности, он должен уведомить бенефициара и принципала. При повторном требовании бенефициара после такого уведомления, гарант обязан исполнить обяз-во по БГ (п.2 ст. 376 – рассчитано на ситацию, когда гарант считает, что обяз-во исполнено, а на самом деле нет, и бенефициар об этом сообщает).

Гарант может взыскать уплаченную бенефециару сумма в порядке регресса с приниципала (если предсмотрено соглашением между гарантом и принципалом п.1 ст. 379 ГК). Принципал после этого может взыскать неосновательное обогащение с бенефициара, если тот получил двойное исполнение.

Прекращение БГ (п.1 ст. 378):

1. уплата гарантийной суммы, т.е. исполнене БГ;

2. окончание срока;

3. отказ бенефициара от прав по БГ и возвращение её гаранту (конклюдентные действия: возвращение гаранту гарантии);

4. отказ бенефициара от прав по БГ путём письменного завявления об освобождении гаранта от его обязательств (письменная форма);

п.2 ст. 378 ГК – гарант обязан уведомить принципала о прекращении БГ.