10. Поручительство.

1. Понятие

Поручительство – договор, по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором (верителем) другого лица за неисполнение должником основного обязательства полностью или в части (361).

Признаки:

1) консенсуальный

2) односторонний (у кредитора-верителя П, у должника О)

3) безвозмздный (нет встречного исполнения)

4) акцессорный

5) личное ручательство (т.е. привлекается 3ье лицо)

Форма: простая письменная, несоблюдение => ничтожность (362 ГК).

2 вида:

1) законное ( 1 случай: ст. 532 договор поставки для гос. и м/с нужд: госзаказчик поручитель покупателя)

2) договорное

Существенные условия:

1. ПРЕДМЕТ (ответственность поручителя)

2. ССЫЛКА НА ОСНОВНОЕ ОБЯЗ-ВО (1. вид, наименование, 2.стороны, 3. предмет, 4. срок, если срочное), можно сослаться на будущее обяз-во, если можно описать по всем реквизитам (Инф. Письмо «Инв. письмо о поручительстве» п.3)

Случайные условие

1. СРОК

а) если срок поручительства не установлен, то в течение 1 года с момента, когда необходимо исполнить основное, при условии, что кредитор не предъявит иск поручителю

б) если срок поручительства не установлен, и срок исполнения основного не определён,не может быть определён или указан моментом востребования, то в течение 2 лет с дня заключения договора поручительсвта.

2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПОРУЧИТЕЛЯ (т.к. общее правило солидарная ответственность)

2. Ответственность поручителя (ст. 363):

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: поручитель и должник отвечают солидарно (но только с поручителя взыскать нельзя - п.11 Инф. Письма Президиума ВАС № 28 «О поручительстве» от 1998). Но в законе или в договоре может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п.1 ст. 363).

Поручитель отвечает в том же объёме, что и должник, включая уплату процентов, убытков, неустойки судебных издержек, если иное не предусмотрено договром.

3. Субъекты

2 лица:

• кредитор (любой субъект);

• поручитель (любой субъект, но для некоторых требуется согласия иных лиц: для ОУ нужно согласия собственника);

+ должник.

Оформляется:

2-сторонний договор поручительства между кредитором-верителем и поручителем, согласие должника не влияет.

+

2-сторонний договор по оказанию услуг поручительства – договор комиссионного типа между должником и поручителем (не обязателен, но нужен для вознаграждения)

либо

3-сторонний договор – смешанный договор (поручительство + оказание услуг поручительства) либо (?) 2 договора на одном документе.

Сопоручительство – несколько поручителей ручаются за одного должника, отвечают солидарно.

Перепоручительство – поручительство за поручителя. Перепоручитель отвечает субсидиарно (п.1 ст. 399).

4. Содержание и исполнение поручительства

Поручительство безотзывно, т.к. односторонний отказ запрещён (ст. 310 ГК).

Можно заключить на будущее, т.е. будет договор поручительства с отлагательным условием.

Можно обеспечить неденежные обяз-ва, но поручитель будет отвечать денежно.

Права поручителя:

а) вправе выдвигать возражения против требований кредитора, которые мог бы выдвинуть должник, независимо от того, признал ли долг должник или нет (364)

б) к поручителю переходят права кредитора в том объёме, в котором он исполнил обяз-во за должника (п.1 ст. 365), т.е. у поручителя не регрессное требование, т.к. нового обяз-ва не возникает, а личная суброгация (В.А. Белов считает, что появляется регрессное обяз-во).

в) вправе требовать уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесённых в связи с ответственностью должника (п.1 ст. 365)

Воизбежание двойного исполнения должником и поручителем:

Поручитель обязан письменно уведомить должника об исполнении за него обязательств (ст. 336). Если не уведомит и должник исполнит, то должник считается исполнившим обяз-во (п.3 ст. 382), а у поручителя есть право взыскать неосновательное обогащение у кредитора.

Должник обязан письменно увдеомить поручителя об исполнении обязательства. Поручитель может либо 1) взыскать неосновательное обогащение с кредитора, 2) либо взыскать с должника, а должник в свою очередь взыскивает с кредитор неосновательно полученное.

Если поручитель не исполняет, то кредитор может принудить:

а) в судебом порядке;

б) во внесудебном с помощью исполнительной надписи нотариуса

в) во внесудебном с помощью безакцептного списания с баноквского счёта поручителя, если такая возможность предусмотрена договором поручительства и договором между банком и поручителем (п.2 ст. 854)