9. Задаток и удержание задаток

Задаток - сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1 ст. 380 ГК)

Функции:

1) доказательная: доказательство заключения договора (например, если нарушена простая письменная форма основного обяз-ва, можно сослаться на задаток)

2) платёжная: идёт в счёт платежа по договору

3) обеспечительная: средство обеспечения обязательства - ОСНОВНАЯ ФУНКЦИЯ

4) мера ГПО

Только при неисполнении, при ненадлежащем исполнении не применяется.

Стимулирует и задаткодателя, и задаткополучателя в отличие от иных обеспечительных мер.

Оформляется в письменной форме, независимо от формы договора (п.2 ст. 380 ГК). Нарушение формы => применяется общее правило по ст. 162 ГК – запрет ссылаться на свидетельские показания.

Можно оформить распиской. Если не будет слова «задаток», то презумпция аванса.

Классификация:

1) договорный

2) нормативно-правовой (заключение договора на торгах по конкурсу – вносится задаток => если выиграл торги, то обязан заключить договор и задлаток идёт в счёт, если не заключает, то задаток не возвращается п.4 ст. 488 ГК).

Обеспечительная функция задатка:

Если за неисполнение ответственна сторона, давшая задаток, то он остаётся у др. стороны.

Если за неисполнение ответственна сторона, получившая задаток, то она выплачевает др. стороне двойную сумму задатка (абз.1 п.2 ст. 381 ГК)

Потеря задатка или выплата удвоенной суммы задатка в качестве меры ответственности не освобождает от исполнения обязательства.

Непокрытые задатком убытки можно взыскать.

Отличия от смежных институтов:

аванс	задаток
1. доказательственная, 2. платёжная, 3. обеспечительная 4.мера ГПО	1. доказательственная, 2. платёжная, 3. обеспечительная 4. мера ГПО
Возвращается: 1) прекращение основного обязательства до начала его исполнения 2) неисполнение обяз-ва (если в договоре не оговорено иное)	Возвращается только в случае прекращения основного обязательства до начала его исполнения (п.1 ст. 381) либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416)

2) НЕУСТОЙКА

неустойка	задаток
ПОСЛЕ нарушения	вноститься ДО
Суд может изменить неустойку	задаток нельзя изменить
неисполнение + ненадлежащее исполнене	задаток только неисполнение

Удержание

Удержание – мера оперативного воздействия, заключающаяся в праве кредитора удерживать вещь, котороую нужно передать должнику или иному лицу по поручению должника, до тех пор пока должник не оплатит вещь или не возместит ему убытков, связанных с вещью.

Какие обяз-ва обеспечивает:

а) Если хотя бы 1 из сторон не п/д => только связанные с оплатой вещи или возмещение иных расходов на вещь.

б) Если стороны п/д => можно удерживть вещь также для обесепечения требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (п.1 ст. 359 ГК), т.е. любые обяз-ва из п/д между сторонами можно обеспечивать удержанием, в т.ч. и из других договором (2 предпринимателя: 1 должен изготовить 2 статую, до этого был заключён договор на реставрацию, по которому 2 должен 1ому 30 000 -> можно удерживать статую, пока не заплатит 30 000).

Порядок обращения взыскания: как у залога, т.е. если не предусмотрен внесудебный, то нужно идти в суд и продавать с публичных торгов.