- •Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве а.Г. Карапетов
- •Раздел I. Расторжение договора в праве зарубежных стран
- •Глава 1. Французское право
- •§ 1. Общее правило судебного расторжения
- •§ 2. Случаи одностороннего отказа
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Критерии допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Проект реформирования французского
- •Глава 2. Германское гражданское право
- •§ 1. Общая характеристика
- •§ 2. Процедура расторжения и институт Nachfrist
- •§ 3. Формальная процедура введения должника в просрочку
- •§ 4. Условия допустимости расторжения
- •§ 5. Последствия расторжения
- •§ 6. Расторжение и убытки
- •Глава 3. Английское и американское право
- •§ 1. Условия допустимости расторжения
- •§ 2. Процедура расторжения
- •§ 3. Последствия расторжения
- •§ 4. Общие замечания в отношении правового регулирования
- •§ 5. Развитие теории Condition в праве сша
- •§ 6. Принцип существенности нарушения в праве сша
- •§ 7. Теория Efficient Breach в праве сша
- •§ 8. Anticipatory Breach в праве сша
- •§ 9. Право на устранение нарушения в праве сша
- •Глава 4. Смешанные подходы
- •§ 1. Итальянское право
- •§ 2. Голландское право
- •§ 3. Скандинавское право
- •§ 4. Иные правовые системы
- •Глава 5. Акты унификации договорного права
- •§ 1. Венская конвенция 1980 г.
- •§ 2. Принципы унидруа
- •§ 3. Принципы европейского контрактного права
- •§ 4. Обобщение
- •Глава 6. Сравнительно-правовые выводы
- •Раздел II. Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения
- •Нарушенного договора в российском праве
- •§ 1. Дореволюционный период
- •§ 2. Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •§ 1. Расторжение договора
- •§ 2. Соотношение с мерами оперативного воздействия
- •§ 3. Расторжение договора как сделка
- •Глава 3. Отличие от смежных гражданско-правовых институтов
- •§ 1. Расторжение по соглашению сторон
- •§ 2. Расторжение в связи с существенным изменением
- •§ 3. Право безусловного расторжения вне зависимости
- •§ 4. Прекращение обязательств
- •§ 5. Отличие от иных схожих гражданско-правовых институтов
- •Глава 4. Нарушение договора как основание расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Классификация нарушений
- •§ 3. Понятия неисполнения и ненадлежащего исполнения
- •§ 4. Понятие просрочки
- •§ 5. Иные случаи ненадлежащего исполнения
- •§ 6. Дефектное исполнение как текущая просрочка
- •§ 7. Правовое значение квалификации
- •§ 8. Принятие дефектного исполнения
- •§ 9. Существенность нарушения как условие допустимости
- •§ 10. Предвидимое нарушение
- •§ 11. Возможность изменения позиции кредитора
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Глава 1. Общие вопросы
- •Глава 2. Односторонний отказ, санкционированный в законе
- •§ 1. Односторонний отказ при просрочке исполнения
- •§ 2. Пределы применения нормы, заложенной в п. 2 ст. 405 гк
- •§ 3. Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 гк
- •§ 4. Специальные основания
- •§ 5. Соотношение общих и специальных исключений
- •Глава 3. Односторонний отказ, санкционированный в договоре
- •§ 1. Соотношение ст. Ст. 310 и 450 гк
- •§ 2. Диспозитивный характер норм
- •§ 3. Формулировка оговорки об одностороннем отказе
- •§ 4. Оговорка об автоматическом расторжении договора
- •Глава 4. Процедура одностороннего отказа
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Односторонний отказ как сделка
- •§ 3. Момент расторжения при одностороннем отказе
- •§ 4. Форма одностороннего отказа
- •§ 5. Форма одностороннего отказа
- •§ 6. Иные способы уведомления должника об отказе
- •§ 7. Оспаривание одностороннего отказа
- •Глава 5. Судебная процедура расторжения
- •§ 1. Общее правило
- •§ 2. Судебная процедура расторжения
- •§ 3. Косвенное указание закона на судебный порядок
- •§ 4. Конкуренция режимов расторжения
- •§ 5. Смысл прямого или косвенного указания
- •§ 6. Судебная процедура расторжения
- •§ 7. Судебная процедура расторжения по выбору кредитора
- •§ 8. Порядок судебного расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие содержания принципа существенности нарушения
- •§ 3. Значительность ущерба от нарушения
- •§ 4. Фактор невозможности или затруднительности
- •§ 5. Значительность нарушения как такового
- •§ 6. Утрата кредитором интереса в исполнении договора
- •§ 7. Утрата доверия к должнику
- •§ 8. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения
- •§ 9. Принципиальность строгого соблюдения условий договора
- •§ 10. Интерес должника в сохранении договора
- •§ 11. Степень выполненности договора
- •§ 12. Отсутствие интереса должника в сохранении договора
- •§ 13. Неоспаривание должником осуществленного кредитором
- •§ 14. Освобождение должника от ответственности
- •§ 15. Недобросовестность должника
- •§ 16. Учет вины кредитора и его добросовестности
- •§ 17. Неоднократность нарушения
- •§ 18. Публичный характер нарушенного договора
- •§ 19. Неустранение должником нарушения
- •§ 20. Непредоставление должнику возможности
- •§ 21. Готовность должника устранить нарушение
- •§ 22. Неустранимость ненадлежащего исполнения
- •§ 23. Легкая исправимость нарушения силами кредитора
- •§ 24. Бремя доказывания
- •§ 25. Сфера применения правила о существенном нарушении
- •§ 26. Ограничение принципа существенности нарушения
- •Глава 2. Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения
- •§ 1. Обоснование общего правила о Nachfrist
- •§ 2. Применение правила Nachfrist
- •§ 3. Исправление и замена исполнения
- •§ 4. Требование об устранении нарушения
- •§ 5. Срок для предъявления требования
- •§ 6. Срок на устранение нарушения
- •§ 7. Процедура Nachfrist в силу оговорки в договоре
- •§ 8. Юридические последствия предоставления должнику
- •§ 9. Прямой отказ должника устранять нарушение
- •§ 10. Предложение как альтернатива требованию
- •§ 11. Право должника на устранение нарушения
- •§ 12. Невыполнение кредитором процедуры Nachfrist
- •§ 13. Запрос о готовности принять устранение нарушения
- •§ 14. Случаи невозможности использования
- •§ 15. Наличие у кредитора возможности исправить нарушение
- •§ 16. Выводы
- •Глава 3. Случаи безусловного права кредитора на расторжение
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Право безусловного расторжения
- •§ 3. Оговорки о праве безусловного расторжения
- •§ 4. Особенности безусловного расторжения при ренансации
- •Глава 4. Расторжение договора и невозможность исполнения
- •§ 1. Понятие невозможности исполнения
- •§ 2. Невозможность и затруднительность исполнения
- •§ 3. Субъективная и объективная невозможность
- •§ 4. Невозможность исполнения по вине должника
- •§ 5. Временная и окончательная невозможность исполнения
- •§ 6. Момент прекращения обязательств
- •§ 7. Изначальная невозможность исполнения
- •§ 8. Отличие невозможности исполнения
- •§ 9. Частичное прекращение договора
- •Глава 5. Допустимый срок расторжения
- •§ 1. Исковая давность при расторжении
- •§ 2. Разумный срок для расторжения: общие замечания
- •§ 3. Возможность отказа от принятия
- •§ 4. Принятие просроченного исполнения
- •§ 5. Разумный срок для отказа от принятия
- •§ 6. Итоговые выводы в отношении допустимого срока
- •§ 7. Форма отказа от принятия дефектного исполнения
- •§ 8. Сравнение отказа от принятия
- •§ 9. Возможность и срок отказа от принятия
- •§ 10. Особенности отказа от принятия частичного исполнения
- •§ 11. Особенности расчета разумного срока
- •§ 12. Итоги
- •Раздел V. Особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 1. Правовой режим одностороннего отказа
- •Согласно ст. 328 гк
- •§ 1. Сфера применения ст. 328 гк
- •§ 2. Правовая природа права на отказ в силу ст. 328 гк
- •§ 3. Определение обусловленности
- •Глава 2. Расторжение при предвидимом нарушении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Характеристика предвидимого нарушения
- •§ 3. Определение предвидимости будущего нарушения
- •§ 4. Запрос дополнительных гарантий
- •§ 5. Право на расторжение в случае предвидимого
- •§ 6. Наличие у кредитора, уже исполнившего
- •§ 7. Изначальная предвидимость нарушения
- •§ 8. Возможность взыскания убытков
- •§ 9. Расторжение договора
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении (пропорциональное и непропорциональное расторжение)
- •§ 1. Обоснование права пропорционального расторжения
- •§ 2. Обоснование права непропорционального расторжения
- •§ 3. Разница в доказывании существенности нарушения
- •§ 4. Отказ от принятия частичного исполнения
- •§ 5. Ограничение на право пропорционального расторжения
- •§ 6. Аналогии в зарубежном праве
- •§ 7. Выводы
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •§ 1. Общие замечания
- •§ 2. Определение синаллагматической связи
- •§ 3. Определение синаллагматической связи
- •§ 4. Последствия отказа от одного из нескольких
- •§ 5. Встречная обусловленность обязательств
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •§ 1. Расторжение при одновременном исполнении
- •§ 2. Отличие расторжения договора от приостановления
- •§ 3. Отличие расторжения договора от уменьшения
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •§ 1. Определение понятий
- •§ 2. Варианты расторжения длящегося делимого договора
- •§ 3. Право кредитора расторгнуть длящийся делимый договор
- •§ 4. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 5. Право кредитора расторгнуть договор
- •§ 6. Полное расторжение договора,
- •§ 7. Особенности доказывания существенности нарушения
- •§ 8. Право выбора сценария расторжения
- •§ 9. Ограничение права кредитора выбирать
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
- •§ 1. Общие вопросы
- •§ 2. Раскрытие общего принципа
- •§ 3. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 4. Раскрытие сущности перспективного эффекта расторжения
- •§ 5. Последствия пропорционального расторжения
- •§ 6. Последствия перспективного и непропорционального
- •§ 7. Последствия ретроспективного расторжения
- •§ 8. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 9. Случаи ретроспективного эффекта расторжения:
- •§ 10. Выводы
- •Глава 2. Реституция
- •§ 1. Соотношение реституции и расторжения
- •§ 2. Особенности обязательственной природы
- •§ 3. Общие правила об исполнении, обеспечении и прекращении
- •§ 4. Взыскание убытков за добровольное неисполнение
- •§ 5. Реституционная природа требования
- •§ 6. Общие вопросы совместимости реституции
- •§ 7. Требование реституции в натуре
- •§ 8. Невозможность реституции и ее последствия
- •§ 9. Возмещение доходов,
- •§ 10. Возмещение процентов годовых при реституции
- •§ 11. Возмещение своих затрат на содержание
- •§ 12. Процедурные особенности двусторонней реституции
- •§ 13. Выводы
- •Глава 3. Расторжение договора и меры ответственности
- •§ 1. Некоторые проблемы соотношения расторжения
- •§ 2. Классификация убытков в зависимости от их соотношения
- •§ 3. Соотношение расторжения
- •§ 4. Взыскание расходов на реституцию в качестве убытков
- •§ 5. Расторжение договора и требование о взыскании
- •§ 6. Расторжение договора и отступная неустойка
- •§ 7. Расторжение договора и задаток
- •Раздел VII. Особенности расторжения отдельных видов договоров
- •Глава 1. Общие замечания
- •Глава 2. Расторжение договора купли-продажи
- •§ 1. Процедура расторжения
- •§ 2. Особенности определения условий допустимости
- •§ 3. Внедрение института Nachfrist
- •Глава 3. Расторжение договора аренды
- •Глава 4. Расторжение договора подряда и возмездного оказания услуг
- •Глава 5. Расторжение договора займа и кредита
- •Глава 6. Выводы
§ 3. Субъективная и объективная невозможность
Указанных замечаний недостаточно для того, чтобы четко обозначить сферу применения норм ст. ст. 416 и 417 ГК. Необходимо определить природу препятствий, которые могут стать причиной прекращения обязательства. Обычно в теории гражданского права выделяются субъективная и объективная невозможность исполнения <481>. При субъективной невозможности выполнение обязательства по определенным причинам невозможно для должника. Например, у должника отозвали лицензию на осуществление того вида деятельности, в рамках которого он был обязан осуществить исполнение. Очевидно, что данное действие в силу юридической невозможности не может выполнить именно должник. Но другая организация, имеющая эту лицензию, в состоянии совершить данное действие. При объективной же невозможности никто - ни должник, ни другое лицо - не в состоянии выполнить обязательство. Например, государство вводит тотальный запрет на осуществление определенной деятельности. Или гибнет подлежащая передаче покупателю индивидуально-определенная вещь. В таких ситуациях исполнить обязательство не может ни должник, ни кто-либо другой.
--------------------------------
<481> Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. С. 391 - 392.
Итак, не вызывает сомнений, что объективная невозможность имеет место тогда, когда ни должник, ни даже теоретически третье лицо за него не может выполнить принятое обязательство. Возникает вопрос, распространяются ли правила ст. ст. 416 и 417 ГК, согласно которым невозможность исполнения автоматически прекращает обязательство, только на такую объективную невозможность или действуют и в отношении субъективной невозможности. На первый взгляд вполне оправданным выглядит традиционный для российского права подход, при котором субъективная невозможность включается в сферу применения ст. ст. 416 и 417 ГК. Тем не менее данное решение может вызывать некоторые возражения. Ведь если для должника исполнение стало невозможным, но другие лица в состоянии осуществить данное исполнение, должник может во многих случаях привлечь лицо, имеющее такую возможность, к исполнению обязательства в порядке, предусмотренном ст. 313 ГК, согласно которому должник по общему правилу имеет право без согласования с кредитором возложить исполнение на третье лицо, а кредитор обязан принять такое исполнение от третьего лица. Например, если у завода сгорел цех, на котором он планировал выпустить партию товара для отгрузки покупателю по договору поставки, то он тем не менее теоретически может выполнить свое обязательство путем привлечения мощностей другого завода. Соответственно, возникает вопрос: не означает ли наличие у должника теоретической возможности переложить исполнение на третье лицо того, что в этой ситуации нельзя говорить о прекращении обязательства в силу невозможности исполнения?
На наш взгляд, для удобства восприятия и с учетом наличия вышеотмеченной теоретической возможности возложить исполнение на третье лицо, видимо, разумным будет называть в качестве субъективной невозможности ситуацию, когда (1) обязательство не может быть выполнено именно должником, при этом (2) теоретически кто-либо в состоянии выполнить за должника его обязательство, и (3) возложение исполнения на третье лицо в данной ситуации возможно. Под объективной же невозможностью следует понимать такую невозможность, при которой либо (1) обязательство не может быть выполнено никем вообще, либо (2) третье лицо может теоретически выполнить обязательство должника, но возложение исполнения на третье лицо невозможно, например, в силу договора, закона или природы обязательства.
При этом следует исходить из того, что прекращает обязательство в силу ст. ст. 416 и 417 ГК именно объективная невозможность. Если же у должника есть теоретическое право и возможность возложить исполнение на третье лицо, то имеет место чисто субъективная невозможность, которая может представлять собой форс-мажор и освобождать от ответственности, но не может служить основанием для автоматического прекращения обязательства. Неразумность, затруднительность или затратность возложения исполнения на третье лицо должны оцениваться судом исходя из всех обстоятельств дела и с учетом природы и характера обязательства на основании ст. 451 ГК в случае подачи должником иска о расторжении договора в силу существенных изменений обстоятельств.
Откровенно говоря, такой подход к толкованию субъективной невозможности вполне логичен с учетом принятой нами выше в качестве разумной идеи о необходимости максимального сужения сферы применения правила о прекращении обязательств невозможностью исполнения. Экспансия правила ст. 451 ГК в сферу субъективной невозможности приводит к полезному результату. Когда должник не может выполнить обязательство сам, ему следует сделать все, чтобы кредитор получил полагающееся ему исполнение. В ряде случаев возложение исполнения на третье лицо может быть осуществлено очень легко и не потребует от должника значительных и несоразмерных усилий. Например, представим, что в вышеприведенном примере со сгоревшим цехом завода завод-поставщик может легко поручить производство соответствующей партии товара другому заводу, входящему в тот же холдинг, в порядке, предусмотренном в ст. 313 ГК. Было бы несправедливо в такой ситуации без оценки возможности возложения исполнения на третье лицо прекращать обязательство автоматически. Сам механизм прекращения обязательств, как он предусмотрен в ст. ст. 416 и 417 ГК, не допускает возможности такой оценки. В то же время ст. 451 ГК позволяет суду оценить степень затруднительности исполнения, а значит, в том числе и степень затруднительности возложения исполнения на третье лицо. Поэтому логичнее перевести подобные случаи под действие ст. 451 ГК, которая предусматривает судебное расторжение или изменение договора по иску должника. Это приведет к тому, что, во-первых, кредитор будет в курсе планирующегося прекращения обязательств и не получится, что обязательство уже прекращено, а он, не зная об этом, несет ненужные расходы, а во-вторых, позволит суду оценить, насколько легко должник может обеспечить кредитора тем, что ему полагается, возложив исполнение на третье лицо. В конечном итоге такой подход приведет к тому, что должники будут ссылаться на невозможность исполнения только тогда, когда они действительно, а не формально не могут осуществить исполнение.
Из вышеприведенного анализа можно сделать два вывода. Первый относится к теоретическому вопросу разграничения субъективной и объективной невозможности и состоит в том, что в теории гражданского права классификация невозможности исполнения на субъективную и объективную может вызывать определенные нарекания логического характера с учетом наличия в Гражданском кодексе ст. 313. Мы далеки от того, чтобы делать здесь окончательные выводы и по вопросу прекращения обязательств невозможностью исполнения, так как данный вопрос выходит за рамки темы настоящего исследования. Важно лишь обозначить, что в условиях, когда отечественный Гражданский кодекс содержит и нормы о расторжении договора при существенном изменении обстоятельств, и нормы о невозможности исполнения, нам необходимо четко разграничить сферы применения обоих институтов. Мы отдали приоритет норме о расторжении договора при существенном изменении обстоятельств и получили, на наш взгляд, более справедливый правовой режим.
Из принятого нами подхода вытекает следующая терминология. Под субъективной невозможностью следует понимать такую ситуацию, когда должник не может осуществить исполнение, которое теоретически могут исполнить третьи лица, и возложение на них исполнения теоретически возможно. При возникновении субъективной невозможности обязательство автоматически не прекращается, но должник получает право потребовать расторжения или изменения договора в суде, доказав, что возложение исполнения хотя теоретически и возможно, но по тем или иным причинам затруднительно.
Под объективной же невозможностью следует понимать такую ситуацию, когда, кроме того что обязательство не может исполнить должник, третьи лица либо также не могут осуществить такое исполнение, либо возложение на них исполнения не допускается в силу закона, договора или природы обязательства. В таком случае обязательство действительно прекращается автоматически. Напомним лишь, что последний вывод по сути вынужденный, так как нам просто необходимо оставить хоть какое-нибудь пространство для применения правил ст. 416 ГК о прекращении обязательства невозможностью исполнения. В целом же более логичным было бы и в данном случае предусмотреть процедуру расторжения. Причем в данной ситуации более подходящим представляется одностороннее расторжение. Никакого смысла идти в суд и фиксировать факт полной невозможности исполнения здесь, видимо, нет, в отличие от ситуации с субъективной невозможностью, где необходимо оценить реальность возложения исполнения на третье лицо. Но для имплементации такого подхода потребуется внесение в ГК изменений, которые скорректировали бы ст. ст. 416 и 417 ГК. До этого момента считаем возможным опереться на предложенный нами компромиссный подход, который оставляет в силе правило об автоматическом прекращении обязательства, но только для случая с объективной невозможностью.
Второй вывод для нашего исследования имеет принципиальное значение и сводится к тому, что в случае, когда для должника возникла невозможность исполнения, но он теоретически вправе обеспечить исполнение, прибегнув к помощи третьих лиц, обязательство не должно считаться прекратившимся. В данном случае может применяться лишь процедура расторжения. Если для должника возложение исполнения на третье лицо с практической точки зрения осуществить крайне затруднительно или накладно, он может поставить вопрос о расторжении договора в связи с существенно изменившимися обстоятельствами (ст. 451 ГК). Если же возникшие препятствия привели к нарушению срока исполнения договора, кредитор вправе расторгнуть договор на основании п. 2 ст. 450 ГК и п. 2 ст. 405 ГК. Более того, кредитор в данном случае может поставить вопрос о расторжении договора даже до наступления просрочки в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 328 ГК, в связи с предвидимым нарушением, так как возникшая ситуация вполне вписывается в рамки, предусмотренные п. 2 ст. 328 ГК в отношении предвидимого нарушения.