- •1. Предисловие к русскому изданию 2012 года
- •§ 1. Введение и обзор
- •I. Введение
- •II. Развитие финансового права
- •III. Понятия
- •1. Триада: системная защита (макропруденциальный надзор),
- •2. Содержание
- •3. Источники
- •4. Правила и принципы
- •5. Стандарты
- •6. Экскурс: рамочные законы
- •1. Финансовая система
- •2. Индивидуальная и функциональная защита
- •3. Защита потребителей
- •4. Риски и управление рисками
- •5. Кризис
- •6. Уголовное право как функциональная защита
- •1. Саморегулирование
- •2. Правила поведения - Rules of conduct
- •1. Финансовые посредники
- •2. Выгодоприобретатель
- •3. "Крупный акционер": квалифицированное участие
- •4. Концерны
- •5. Экскурс: универсальный финансовый концерн
- •1. Финансовые услуги
- •2. Биржа
- •3. Первичный и вторичный рынок
- •4. Ценные бумаги
- •5. Бездокументарные ценные бумаги и требования
- •6. Производные инструменты и финансовые продукты
- •7. Кредитование в форме ценных бумаг
- •8. Внебиржевые продукты
- •9. Структурированные продукты
- •10. Секьюритизация
- •11. Базовые нормы регулирования финансовых рынков
- •§ 2. Цифры и факты
- •I. Введение
- •II. Швейцарский банковский сектор
- •III. Швейцарские инвестиционные фонды
- •IV. Швейцарский сектор страхования
- •V. Инфраструктура швейцарских финансовых рынков
- •VI. Экскурс: индексы
- •§ 3. Международные институты и международное сотрудничество
- •I. Обзор
- •II. Кризисы и международная финансовая архитектура
- •1. Стимулирование прозрачности
- •2. Укрепление национальных финансовых систем
- •3. Концентрация деятельности мвф на предотвращении кризисов
- •4. Привлечение частного сектора
- •5. Последовательная либерализация фондовых рынков
- •6. Проверка "офшорных финансовых центров"
- •7. Государственный суверенитет
- •1. Причины и последствия кризиса
- •2. Роль экономистов во время кризиса
- •3. Меры, принятые после кризиса
- •III. Международные стандарты
- •1. Что такое международные стандарты?
- •2. Функции
- •3. Институциональная база разработки стандартов
- •1. Общая информация
- •2. Оценка и проверка соблюдения стандартов
- •Раздел 3. Контроль регулирования валютного курса:
- •3. Экскурс: программа оценки финансового сектора мвф
- •IV. Бреттон-вудские учреждения
- •1. Общая информация
- •2. Международная валютная система
- •3. Роль золота в деятельности мвф
- •4. Участие Швейцарии в мвф
- •1. Задачи и цели
- •2. Мвф и Всемирный банк: взаимодействие институтов
- •3. Международный центр по урегулированию
- •4. Членство Швейцарии во Всемирном банке
- •V. Группа двадцати
- •1. План мероприятий по борьбе с финансированием терроризма
- •2. Мероприятия, связанные с финансовым кризисом
- •VI. Совет по финансовой стабильности (сфс)
- •1. Организационная структура
- •2. Цели
- •3. Устав
- •1. Ключевые стандарты
- •2. Рабочие группы, созданные до кризиса
- •3. Работа, проводившаяся в период финансового кризиса
- •VII. Банк международных расчетов (бмр)
- •1. Организационно-правовая форма
- •2. Основные органы, принимающие решения
- •1. Полномочия
- •2. Банк международных расчетов как коммерческий банк
- •3. Организации, связанные с Банком международных расчетов
- •4. Заседания, исследования и публикации
- •VIII. Базельский комитет по банковскому надзору (базельский комитет)
- •1. Соглашение о достаточности капитала 1988 г. (Базель-I)
- •2. Новое соглашение о достаточности капитала (Базель-II)
- •3. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •4. Вопросы международного взаимодействия
- •5. Реализация стандарта "Базель-II"
- •6. Предложения по усовершенствованию стандарта "Базель-II"
- •IX. Международная организация комиссий по ценным бумагам
- •1. Цели и принципы регулирования рынка ценных бумаг
- •2. Правила поведения
- •3. Многосторонний меморандум о взаимопонимании
- •4. Прочая деятельность
- •5. Обязанности по раскрытию информации о публичных офертах
- •6. Сотрудничество Международной организации комиссий
- •X. Международная ассоциация органов страхового надзора (маосн)
- •1. Принципы
- •2. Стандарты
- •3. Руководства
- •XI. Объединенный форум
- •XII. Международные форумы (помимо группы двадцати)
- •XIII. Всемирная торговая организация
- •1. Историческая справка
- •2. Задачи и структура Всемирной торговой организации
- •3. Соглашение об учреждении вто
- •1. Основы
- •2. Принцип наибольшего благоприятствования
- •3. Обязательство по предоставлению доступа на рынок
- •4. Национальный режим
- •5. Прозрачность
- •1. Приложение по финансовым услугам
- •2. Временное соглашение
- •3. Соглашение по финансовым услугам (пятый протокол к гатс)
- •4. Договоренность об обязательствах по финансовым услугам
- •XIV. Организация объединенных наций
- •1. Резолюции о борьбе с терроризмом
- •2. Международная конвенция о борьбе
- •3. Всеобъемлющая конвенция о международном терроризме
- •4. Глобальная стратегия борьбы с терроризмом
- •XV. Организация экономического сотрудничества и развития (оэср)
- •§ 4. Финансовое право европейского союза
- •I. Введение
- •II. Обзор финансового права европейского союза
- •1. План действий в области финансовых услуг
- •2. Процедура Ламфалусси
- •3. Экономический и валютный союз
- •1. Законодательная инициатива
- •2. Комитеты
- •3. Валютный союз
- •III. Основные свободы в законодательстве ес
- •IV. Нормы вторичного права ес в области финансовых услуг
- •1. Директива о банках
- •2. Требования к размеру собственного капитала
- •3. Страхование вкладов
- •4. Возмещение средств инвесторов
- •1. Директива о платежных услугах
- •2. Единое европейское платежное пространство (sepa)
- •3. Клиринг и производство расчетов
- •1. Директива "о рынках финансовых инструментов"
- •2. Клиринг и производство расчетов
- •V. Новая структура надзора в европейском союзе
- •§ 5. Борьба с отмыванием денег, организованной преступностью и финансированием терроризма
- •I. Вводные замечания и краткий обзор
- •II. Правила надлежащего осуществления банковской деятельности (vsb 08): принцип "знай своего клиента"
- •1. Идентификация контрагента
- •2. Выявление выгодоприобретателя
- •3. Процедура для работы с организациями,
- •4. Носители профессиональной тайны
- •5. Санкции
- •III. Международные рекомендации
- •1. Целевая группа по финансовым мерам борьбы
- •2. Вольфсбергские принципы
- •3. "Патриотический акт" - Закон сша
- •4. Директива ес об отмывании денег
- •1. Конвенция оон
- •2. Меры, принимаемые Европейским союзом
- •IV. Борьба с отмыванием денег в швейцарии
- •1. Действующий закон
- •2. Практика применения закона
- •3. Надзорная концепция Закона об отмывании денег
- •4. Обязанности финансового посредника
- •5. Организационные требования
- •1. Исходная ситуация
- •2. Изменения в Уголовном кодексе
- •3. Изменения в Законе об отмывании денег
- •4. Изменения в таможенных правилах
- •1. Первое постановление службы надзора
- •2. Пересмотр Постановления об отмывании денег
- •3. Постановление о предотвращении отмывания денег
- •4. Постановление Федерального совета о профессиональном
- •5. Отношения с банками-корреспондентами
- •6. Контроль правовых и имиджевых рисков
- •V. Борьба с организованной преступностью в швейцарии
- •§ 6. Швейцарский национальный банк, валютная и финансовая система
- •I. Конституционные и законодательные основы валютной системы и деятельности швейцарского национального банка
- •II. Золото
- •III. Закон о валюте и платежных средствах
- •IV. Федеральный закон о национальном банке
- •1. Акционерное общество с особым законодательным статусом
- •2. Независимость и подотчетность
- •3. Органы Швейцарского национального банка
- •1. Проведение монетарной и валютной политики Швейцарии
- •2. Обеспечение ликвидностью
- •3. Снабжение наличными деньгами
- •4. Упрощение и обеспечение функционирования безналичных
- •5. Управление валютными резервами
- •6. Обеспечение стабильности финансовой системы
- •7. Международная валютная кооперация
- •8. Оказание банковских услуг Конфедерации
- •1. Введение
- •2. Функции Швейцарского национального банка
- •3. Надзор за минимальным размером резервов
- •4. Контроль над платежными системами и системами
- •5. Административная процедура и правовая защита
- •V. Пакет мер для ubs ag
- •1. Введение
- •2. Процедура передачи неликвидных активов
- •3. Кредит Швейцарского национального банка,
- •4. Правовая структура snb StabFund kGkK
- •5. Финансирование кредита Швейцарского национального банка
- •6. Ядовитая пилюля
- •1. Общая информация
- •2. Правовая основа
- •3. Условия предоставления займа с обязательной конвертацией
- •4. Выбор инструментов
- •5. Прекращение займа с обязательной конвертацией
- •VI. Крупные банки: "too big to fail"
- •1. Введение
- •2. Надзор за крупными банками в Швейцарии
- •3. Сотрудничество Швейцарского национального банка
- •4. Международные изменения
- •5. Швейцарская экспертная комиссия
- •6. Выводы
- •§ 7. Служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •I. Пересмотр норм финансового надзора: служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •1. Организационная структура
- •2. Органы службы надзора за финансовыми рынками
- •3. Финансирование и ответственность
- •4. Инструкции
- •II. Закон о службе надзора за финансовыми рынками
- •1. Аудит
- •2. Цели постановления о контроле за финансовыми рынками
- •3. Условия лицензирования
- •4. Контроль и координация действий
- •5. Аудит
- •1. Обзор
- •2. Другие инструменты надзора
- •I. Отзыв разрешения (ст. 37 Закона о службе надзора за финансовыми рынками).
- •1. Порядок назначения проверяющих
- •2. Принудительное применение финансового права проверяющими
- •3. Задачи и сферы действия
- •1. Обзор
- •2. Изменения в рамках введения в действие
- •3. Административные санкции:
- •4. Уголовно-правовые меры
- •1. Организационные проблемы
- •2. Международные проблемы
- •3. Первые результаты и новые проекты:
- •III. Контроль над финансовыми рынками в свете антимонопольного законодательства
- •IV. Сотрудничество швейцарских административных органов (административная помощь внутри страны)
- •V. Международная административная помощь
- •§ 8. Банки и банковский надзор
- •I. Необходимость в правовых нормах банковского надзора
- •II. Обзор источников банковского права
- •III. Определение термина "банк"
- •IV. Работа службы надзора за финансовыми рынками с несанкционированной (т.Е. Незаконной) деятельностью
- •V. Условия лицензирования
- •VI. Виды банков в поднадзорной сфере
- •1. Формы проведения электронных банковских операций
- •2. Правовые основы и практика службы надзора
- •3. Риски при осуществлении электронных банковских операций
- •VII. Правила коммерческой деятельности
- •1. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •2. Регулирование в Швейцарии
- •VIII. Отчетность
- •IX. Консолидированный надзор
- •X. Санирование банков, ликвидация банков (конкурсное производство) и защита прав вкладчиков
- •1. Принятие защитных мер
- •2. Процедура санирования
- •3. Ликвидация банка (конкурсное производство)
- •4. Страхование банковских вкладов
- •5. Проект Закона о страховании банковских вкладов
- •6. Ответственность учредителей, органов банка,
- •XI. Положение о международной передаче информации
- •XII. Контроль на местах
- •XIII. Невостребованные активы
- •XIV. Отраслевые соглашения и директивы
- •1. Конвенция XIII об упрощении инкассирования
- •2. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •3. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •4. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •5. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •6. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •7. Соглашение швейцарских банков
- •8. Правила поведения торговцев ценными бумагами
- •9. Директива о распределении ценных бумаг
- •10. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •§ 9. Швейцарское биржевое право: регулирование деятельности торговцев ценными бумагами, бирж и участников рынка
- •I. Швейцарское биржевое право
- •1. История
- •2. Цель закона и объем правовой защиты
- •3. Структура, содержание и сфера действия Закона
- •4. Определения и сфера регулирования
- •5. Структура административного контроля
- •1. Постановления к Закону о биржах
- •2. Другие нормативные акты и циркуляры
- •II. Регулирование деятельности торговцев ценными бумагами
- •1. Положения Закона о биржах и торговле ценными бумагами
- •2. Правила допуска к торгам, установленные
- •1. Обязанности по ведению журналов учета
- •2. Правила поведения
- •III. Биржевое регулирование
- •1. Основные принципы
- •2. Отдельные структурные области
- •1. Совет по регулированию
- •2. Служба биржевого регулирования six
- •3. Юридические службы
- •1. Применение санкций в отношении эмитентов
- •2. Применение санкций в отношении участников
- •1. Общие положения
- •2. Расследование
- •3. Процедуры комиссии по санкциям
- •4. Средства правовой защиты
- •5. Информирование общественности
- •1. Задачи
- •2. Состав, выборы и правила отклонения членов
- •3. Процедуры
- •1. Основные положения
- •2. Процедура разбирательства в арбитражном суде
- •3. Кассационная жалоба и пересмотр решения
- •I. Торги и узансы
- •1. Положения о торгах
- •2. Правила поведения членов биржи и торговцев
- •3. Биржевая торговля
- •4. Исполнение приказа
- •5. Книга заказов на торгуемые ценные бумаги
- •6. Стандартные лоты
- •7. Обязанность по раскрытию информации
- •8. Критические объемные сделки
- •9. Информационная политика six
- •10. Рыночный контроль
- •11. Узансы
- •12. Борьба с рыночными злоупотреблениями
- •14. Организационные обязанности торговцев ценными бумагами
- •I. Проверка кредитоспособности и составление рейтингов
- •1. Интернационализация
- •2. От virt-X к швейцарскому сегменту первого эшелона
- •IV. Международные биржевые альянсы - средство укрепления международного финансового сообщества
- •1. Кассовый рынок
- •2. Рынок производных инструментов
- •1. Scoach
- •2. Eurex
- •3. Nyse Euronext
- •4. Nasdaq omx Group, Inc
- •5. Индексная компания stoxx
- •6. Директива о рынках финансовых инструментов
- •7. Группа Чикагской товарной биржи: объединение Чикагской
- •8. Turquoise
- •10. Swiss Block
- •IX: запланированное слияние Deutsche ag (dbag)
- •2. Jiway и Nasdaq Deutschland
- •V. Клиринг и производство расчетов
- •1. Понятие и цель
- •2. Автономная вертикаль или горизонтальные сети
- •3. Многообразие в Европе
- •4. Пример проведения операции
- •1. Европейские тенденции
- •2. Другие международные инициативы в области
- •§ 10. Акционерное и биржевое право: регулирование
- •Деятельности эмитентов, раскрытия информации,
- •Слияний и поглощений; системы компенсаций,
- •В частности, в финансовом секторе
- •I. Акционерное общество в свете правовых норм рынка капиталов
- •1. Распределение полномочий
- •2. Оплата акций
- •3. Предложения по изменению законодательства с целью
- •II. Развитие организационно-правовой формы акционерного общества
- •1. Роль акционерного общества в экономике
- •2. Изменения в законодательстве
- •1. Общие сведения
- •2. Швейцарский кодекс наилучшей практики
- •I. Акционеры
- •II. Правление и руководство компании
- •III. Аудит
- •IV. Раскрытие информации
- •3. Директива
- •4. Правление
- •5. Внутренняя ревизионная комиссия
- •6. Руководство компании
- •7. Ответственность и наказуемость
- •1. Исходная ситуация
- •2. Действующие швейцарские нормы, включая новую
- •3. Влияние финансового кризиса на регулирование системы
- •4. Международные тенденции
- •5. Дальнейшее развитие регулирования вознаграждений
- •I. Доклад комиссии по правовым вопросам от 20 мая 2010 г.
- •III. Вопросы акционерного права
- •1. Именные акции
- •2. Акции на предъявителя
- •3. Голосующие акции с низкой номинальной стоимостью
- •4. Сертификаты долевого участия
- •1. Право голоса банков-депозитариев
- •2. Предоставление финансового отчета
- •3. Право акционеров на информацию и ознакомление
- •4. Проведение внеочередной проверки
- •5. Право на созыв собрания и внесение вопросов
- •1. Обзор
- •2. Изменения в законодательстве о рынках капитала
- •I. Резервы
- •IV. Котировка: допуск ценных бумаг к биржевым торгам
- •1. Пересмотр
- •2. Содержание регламента котировки
- •1. Требования к эмитентам
- •2. Требования к ценным бумагам
- •3. Обязанность публиковать информацию при котировке;
- •1. Периодическая отчетность
- •2. Правила составления отчетности
- •3. Сегментирование
- •4. Правила моментальной публикации существенных сведений
- •5. Директивы Швейцарской биржи
- •6. Независимость ревизионной комиссии
- •7. Последствия котировки на бирже с точки зрения
- •V. Обязанность по составлению проспекта и ответственность за содержание проспекта
- •VI. Облигации и сообщество кредиторов
- •VII. Обязанности по раскрытию информации в биржевой сфере
- •1. Общие сведения
- •2. Обязанность по раскрытию информации
- •3. Обязанность по раскрытию информации
- •VIII. Публичные оферты и обязанность по объявлению оферты
- •1. Общие сведения
- •2. Признаки обязательной оферты
- •3. Предварительная заявка об оферте
- •4. Информация для покупателя - проспект оферты
- •5. Обязанности целевой компании и меры защиты
- •6. Промежуточный результат
- •7. Дополнительный срок
- •8. Итоговый отчет
- •IX. Практика комиссии по слияниям и поглощениям (распоряжения)
- •X. Нападение и защита
- •§ 11. Дематериализация ценных бумаг
- •I. Вводные замечания
- •II. Концепция ценной бумаги
- •1. Определение глобального депонирования
- •2. Распоряжение ценными бумагами, находящимися
- •3. Депонирование в стороннем депозитарии
- •1. Определение
- •2. Распоряжение бездокументарными ценными бумагами
- •III. Статус депозитов в случае конкурсного производства в отношении банка-депозитария
- •IV. Международное частное право
- •1. Сфера действия
- •2. Применимое право
- •3. Ратификация
- •1. Сфера действия
- •2. Права владельца счета
- •3. Приобретение и продажа ценных бумаг,
- •4. Установление гарантий
- •5. Арест и конфискация имущества
- •6. Обязанности депозитария
- •7. Права владельца счета при ликвидации депозитария
- •V. Недостатки в прежних нормах швейцарского права
- •VI. Разработка закона о бездокументарных ценных бумагах
- •VII. Закон о бездокументарных ценных бумагах
- •1. Возникновение бездокументарных ценных бумаг
- •2. Прекращение существования бездокументарных ценных бумаг
- •1. Обеспечение кредитового сальдо бездокументарных ценных
- •2. Право на преимущественное удовлетворение требований
- •1. Распоряжение через кредитование счета
- •2. Установление обеспечения
- •3. Право владельца счета давать указания
- •4. Правила сторнирования
- •5. Защита добросовестного приобретателя
- •6. Обратная проводка
- •§ 12. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •I. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •1. Обзор
- •2. Общая либерализация норм
- •3. Расширение сферы действия
- •4. Введение новых форм юридических лиц
- •5. Соблюдение равенства швейцарских
- •6. Упрощенный проспект по структурированным продуктам
- •7. Полный пересмотр Закона о коллективных инвестициях
- •II. Закон о коллективных инвестициях
- •III. Фонды коллективных инвестиций
- •1. Контрактный инвестиционный фонд
- •2. Инвестиционная компания с переменным капиталом
- •3. Виды открытых фондов коллективных инвестиций
- •1. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций
- •2. Инвестиционная компания с постоянным капиталом
- •1. Лицензирование
- •2. Оформление разрешений
- •3. Правила поведения
- •I. Бухгалтерский учет, аудит и надзор
- •1. Бухгалтерский учет и аудит
- •2. Надзор
- •1. Базовое решение Федерального суда
- •2. Предпосылки ретроцессий
- •3. Надзорное регулирование в Швейцарии
- •4. Европейские тенденции
- •§ 13. Страховые компании и страховой надзор
- •I. Правовые основы
- •1. Закон о страховом надзоре
- •II. Обязанность предоставления информации и полномочия
- •2. Перестрахование
- •3. Закон о договорах страхования
- •II. Осуществление страхового надзора службой надзора за финансовыми рынками
- •III. Социальное страхование
- •IV. Новые тенденции
- •§ 14. Ипотечные закладные листы в швейцарии и ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью
- •I. Ипотечные закладные листы в швейцарии
- •1. Центры по работе с ипотечными облигациями
- •2. Формы ипотечных закладных листов
- •II. Ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью, и структурированные продукты секьюритизации
- •§ 15. Уголовные санкции в области финансового права и международная правовая помощь
- •I. К понятию "финансового уголовного права"
- •II. Уголовные нормы, защищающие правила поведения на финансовом рынке
- •III. Распространение ложных сведений о компании
- •IV. Мошенничество / подделка документов
- •V. Уголовные нормы, направленные на борьбу с коррупцией
- •VI. Наказуемость юридического лица
- •VII. Соглашение о признании вины в случае возмещения ущерба (ст. 53 уголовного кодекса)
- •VIII. Международная правовая помощь по уголовным делам
- •1. Договор о присоединении к Шенгенскому соглашению
- •2. Соглашение ес о борьбе с мошенничеством
- •1. Исполнение ходатайств
- •2. Спонтанная правовая помощь
- •3. Средства правовой защиты
- •§ 16. Банковская тайна и международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •I. Банковская клиентская тайна
- •II. Международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •1. Налоговые оазисы и государства,
- •2. Расширение доступа к банковской информации
- •1. Введение
- •2. Правовая помощь после "Шенгена"
- •3. Условия, предусмотренные
- •4. Положение банковской клиентской тайны
- •1. Введение
- •2. Типовое соглашение оэср
- •3. Соглашения об избежании двойного налогообложения
- •1. Введение
- •2. Система квалифицированных посредников
- •3. Дело против ubs в связи с трансграничными операциями
- •4. Вопрос о возможности предоставления
- •5. Вопрос о правомерности распоряжения службы надзора
- •6. Дело против неустановленных сотрудников банка и
- •7. Постановление Федерального административного суда
- •8. Последствия и перспективы
- •§ 17. Правовые основы и институты финансового рынка (краткий обзор)
- •I. Конституция и правовые основы
- •1. Конституция
- •2. Рыночная ориентация
- •3. Денежно-кредитная политика и национальный
- •II. Рыночная политика
- •1. Предпосылки государственного вмешательства
- •2. Она может издавать предписания о финансовых услугах в других сферах.
- •3. Она издает предписания о частном страховании".
- •2. Анализ соотношения эффективности и затрат
- •III. Регулирование финансового рынка и его цели
- •1. Вводные замечания
- •2. Биржевое законодательство
- •3. Закладные листы и ипотечные организации
- •IV. Системная защита
- •1. Микро- и макропруденциальный надзор
- •2. Системная защита как новая задача центральных банков
- •V. Инструменты регулирования
- •1. Важные инструменты
- •2. Стандартизация
- •VI. Предотвращение отмывания денег
- •1. Развитие
- •2. Саморегулирование ("знай своего клиента")
- •3. Правовая помощь
- •VII. Структура и архитектура системы интегрированного надзора
- •1. Надзор за финансово-кредитными организациями
- •2. Дуалистическая система
- •3. Расширение горизонтов надзора
- •4. Образец организации органов надзора
- •5. Сферы надзора за финансовыми рынками
- •VIII. Практика осуществления надзора и правоприменение
- •1. Вводные замечания
- •2. Процесс
- •§ 18. Финансово-правовые отношения швейцарии с россией и странами - членами возглавляемой швейцарией группы международного валютного фонда
- •I. Роль швейцарского национального банка
- •II. Российско-швейцарские банковские отношения и консолидированный надзор за банковской деятельностью
- •III. Вопросы межгосударственной правовой и административной взаимопомощи
- •IV. Швейцария как место международного арбитража
- •V. Финансово-экономические отношения и связи
- •Предметный указатель
VIII. Публичные оферты и обязанность по объявлению оферты
A. Законодательство о слияниях и поглощениях:
сфера действия и предписания
455. В сравнении с другими способами концентрации капитала публичные оферты приобрели в Швейцарии значение лишь недавно <341>. С 1 января 1998 г., когда вступил в силу Закон о биржах и торговле ценными бумагами, по 31 декабря 2009 г. было объявлено всего 137 публичных оферт, которые можно разделить на следующие категории:
--------------------------------
<341> Meier-Schatz. S. 57.
|
98 |
99 |
00 |
01 |
02 |
03 |
04 |
05 |
06 |
07 |
08 |
09 |
Опубликованные решения |
5 |
21 |
27 |
22 |
9 |
25 |
19 |
44 |
35 |
27 |
21 |
19 |
Предложения о поглощении |
3 |
14 |
10 |
10 |
9 |
14 |
15 |
17 |
14 |
10 |
11 |
10 |
Обязательные оферты |
0 |
3 |
2 |
1 |
3 |
3 |
4 |
6 |
2 |
6 |
3 |
3 |
Добровольные оферты |
3 |
11 |
8 |
9 |
6 |
11 |
11 |
11 |
12 |
4 |
8 |
7 |
Конкурирующие оферты |
0 |
0 |
4 |
0 |
2 |
4 |
0 |
4 |
4 |
0 |
2 |
0 |
Поглощения, инициированные дружественным образом |
3 |
14 |
6 |
6 |
9 |
12 |
15 |
14 |
11 |
7 |
9 |
9 |
Поглощения, инициированные недружественным образом |
0 |
0 |
4 |
4 |
0 |
2 |
0 |
3 |
3 |
3 |
2 |
1 |
Поглощения, завершенные дружественным образом |
3 |
14 |
5 |
6 |
8 |
10 |
15 |
13 |
12 |
8 |
10 |
10 |
Поглощения, завершенные недружественным образом |
0 |
0 |
3 |
3 |
0 |
2 |
0 |
2 |
0 |
1 |
0 |
0 |
Оферты исключительно за денежную компенсацию |
1 |
10 |
8 |
6 |
4 |
7 |
10 |
13 |
10 |
8 |
8 |
7 |
Оферты только об обмене ценных бумаг |
2 |
4 |
1 |
2 |
4 |
1 |
5 |
3 |
2 |
1 |
3 |
3 |
Смешанные оферты |
0 |
0 |
1 |
2 |
1 |
7 |
0 |
1 |
2 |
1 |
0 |
0 |
Обзорная таблица по годам с 1998 по 2009 гг. <342>.
--------------------------------
<342> См. Peter/Blaas/Roos. S. 174.
456. Правовые нормы, касающиеся предложений о поглощении, содержатся в Законе о биржах и торговле ценными бумагами (раздел 5), Постановлении о биржах и торговле ценными бумагами службы надзора за финансовыми рынками (4 глава) и Постановлении комиссии по слияниям и поглощениям от 21 августа 2008 г. о публичных офертах. Пункт 1 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами гласит следующее.
1. Если в результате приобретения долевых ценных бумаг - прямого, косвенного или по договоренности с третьей стороной - количество ценных бумаг, которыми владеет приобретатель, превышает предельную величину в 33 1/3% от общего числа голосующих акций целевой компании, независимо от возможности реально голосовать этими акциями, такой приобретатель должен объявить оферту на все котируемые долевые ценные бумаги данной компании. В своем уставе целевые компании могут поднять предельную величину до 49% от общего числа голосующих акций.
457. Согласно ст. 22 Закона о биржах и торговле ценными бумагами возможна также полная отмена обязанности объявлять оферту.
458. Если Постановление о биржах и торговле ценными бумагами касается только обязательных оферт, то Закон о биржах и торговле ценными бумагами и Постановление о слияниях и поглощениях комиссии по слияниям и поглощениям действуют в отношении всех публичных оферт. Следует принять во внимание также переходные положения в ст. 52 Закона о биржах и торговле ценными бумагами. Обязанность объявлять оферту распространяется и на акционеров, доля которых превышает предельную величину в 50% голосующих акций, если по состоянию на 1 января 1998 г., т.е. на момент вступления в силу ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами, они владели более чем 33 1/3% от общего числа голосующих акций <343>. Другие переходные положения (ст. ст. 53 и 54) к настоящему времени устарели. Постановление о биржах и торговле ценными бумагами службы надзора за финансовыми рынками содержит только дополнительные предписания относительно аннулирования ценных бумаг, оставшихся не выкупленными после объявления публичной оферты (ст. ст. 48 и 49). Согласно позиции комиссии по слияниям и поглощениям оферта на покупку акций считается публичной, если она адресована столь широкому числу лиц, что уже невозможно заключать индивидуальные договоры купли-продажи <344>.
--------------------------------
<343> . S. 21.
<344> Schenker. S. 175.
459. Закон о биржах устанавливает в отношении швейцарских акционерных обществ, чьи долевые ценные бумаги по крайней мере частично котируются на одной из швейцарских бирж (целевые компании), обязанность объявлять оферту для всех акционеров (ст. 32). При этом понятие "оферта" имеет более широкое значение, чем в Кодексе обязательственного права. Согласно Закону о биржах заявка на заключение договора не является здесь необходимым условием. Решающим обстоятельством является то, что акционеры получают предложение продать принадлежащие им ценные бумаги; форма при этом несущественна. Поэтому предложения делать оферту и выпуск опционов на продажу могут также представлять собой оферту в соответствии с Законом о биржах <345>.
--------------------------------
<345> . S. 7.
460. Цель этих правил состоит не в том, чтобы воспрепятствовать, либо, наоборот, особенным образом способствовать процессам поглощения, а в том, чтобы защитить права миноритарных акционеров <346>. В случае если распределение контролирующих долей участия в акционерном обществе изменяется, им должна быть дана возможность выйти из компании, продав свои доли по адекватной цене <347>. Поскольку долевая ценная бумага считается приобретенной лишь тогда, когда покупатель получает возможность распоряжаться соответствующим правом голоса, то обязанность объявить оферту начинает действовать только при заключении распорядительной, а не обязательственной сделки <348>. Поэтому в случае приобретения опционов (на покупку) или при заключении условных договоров обязанность объявления оферты не возникает до тех пор, пока соответствующая распорядительная сделка не совершена. Ситуация здесь явно противоположна описанной в ст. 20 Закона о биржах и торговле ценными бумагами: согласно этой статье обязанность по раскрытию информации наступает в момент заключения обязательственной сделки и при приобретении некоторых производных инструментов <349>.
--------------------------------
<346> Schenker. S. 46 и далее, а также дальнейшие указания.
<347> Botschaft BEHG, 21, 44 и 49.
<348> Peter/Blaas/Roos. S. 4.
<349> Schenker. S. 475.
461. Правовые нормы поглощений, содержащиеся в Законе о биржах и торговле ценными бумагами, в соответствии со ст. 22 этого Закона имеют силу только для швейцарских, но не для иностранных акционерных обществ <350>. Ограничение действия этих норм швейцарскими акционерными обществами по принципу инкорпорации (ст. 154 Закона о международном частном праве) обеспечивает их обособление от норм международного права (обзор практики комиссии по слияниям и поглощениям см. в N 526 и далее). Согласно п. e ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами публичная оферта - это публичное предложение о покупке или обмене акций, сертификатов долевого участия, или сертификатов на прибыль, или иных долевых ценных бумаг, адресованное владельцам акций или иных долевых ценных бумаг швейцарских компаний.
--------------------------------
<350> . S. 10.
462. Пункт 1 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами позволяет компаниям поднять в своем уставе предельный размер долевого участия, при достижении которого объявляется обязательное предложение о поглощении, с 33 1/3% до 49% от общего числа голосующих акций. Таким образом, предельный размер долевого участия может колебаться между 33 1/3% и 49%.
463. Допускается даже возможность ввести в устав положение, полностью отменяющее обязанность объявлять публичную оферту (ст. 22 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).
464. Пункты 2 и 3 ст. 22 Закона о биржах и торговле ценными бумагами гласят следующее.
2. Перед котировкой своих долевых ценных бумаг компании <...> могут зафиксировать в уставе, что приобретатель доли в капитале не обязан объявлять публичную оферту в соответствии со ст. ст. 32 и 52.
3. Компания может в любой момент включить в свой устав положение, предусмотренное пунктом 2, если это не влечет за собой ущемление интересов акционеров в соответствии со статьей 706 Кодекса обязательственного права.
465. Если решение о полной отмене обязанности объявлять публичную оферту принимается лишь позже (т.е. после начала котировки ценных бумаг), то п. 3 ст. 22 Закона о биржах и торговле ценными бумагами ссылается на возможность обжалования решений общего собрания акционеров, зафиксированную в ст. 706 Кодекса обязательственного права.
466. Однако статьи о полной отмене обязанности объявлять публичную оферту и об обязанности объявлять ее при превышении границы долевого участия в 49% нечасто вводятся в уставы акционерных обществ. По состоянию на конец июня 2009 г. из 250 котирующихся на SIX швейцарских компаний лишь 24% имели в своем уставе статью о полной отмене обязанности объявлять публичную оферту и только 6% - статью об увеличении предельной величины, при превышении которой необходимо объявлять публичную оферту, до 49% от общего числа голосующих акций <351>. Кроме того, эти статьи встречаются главным образом в уставах малых и средних компаний с широким распределением долей, тогда как компании, входящие в индекс SMI, не принимали решения о закреплении соответствующих статей в своих уставах.
--------------------------------
<351> См. об этом также: . S. 37.
467. Из этих положений с достаточной ясностью следует, что условия обжалования решений общего собрания акционеров, оговоренные в ст. 706 Кодекса обязательственного права, в отношении включения в устав статьи о поднятии предельной величины до 49% неприменимы в принципе, а в отношении включения в устав статьи о полной отмене такой обязанности неприменимы в случае, если решение принято до начала котировки. Здесь действует четкий принцип большинства, установленный в ст. 703 Кодекса обязательственного права.
468. Если соответствующая статья включается в устав вне обозначенного периода, решение о полной отмене обязанности объявлять публичную оферту может рассматриваться в свете положений ст. 706 Кодекса обязательственного права, причем наиболее важными являются положения 2.2 (неоправданное ограничение прав акционеров или лишение акционеров их прав) и 2.3 (нарушение равноправия или ущемление интересов акционеров, не оправданные целями акционерного общества). После начала котировки акций отмена обязанности объявлять оферту возможна только при соблюдении очень строгих условий или недопустима вообще.
469. Компании, принявшие решение о полной отмене обязанности объявлять публичную оферту или об увеличении предельного размера долевого участия, при достижении которого объявляется обязательное предложение о поглощении, должны быть "отмечены" биржей в соответствии с п. 3 ст. 5 Закона о биржах и торговле ценными бумагами. Первоначальный план объединить такие компании в отдельный биржевой сегмент к настоящему времени устарел.
470. Оговорка о полной отмене обязанности объявлять публичную оферту может быть отменена в любое время. В этом случае принято говорить о введении обязанности объявлять публичную оферту. Но эта отмена не имеет обратной силы. Если предельный размер долевого участия был превышен в то время, когда статья об отмене обязанности объявлять публичную оферту еще действовала, то такая обязанность не может быть восстановлена задним числом. Однако эта обязанность возникает в том случае, если после введения оговорки в устав был превышен предельный размер долевого участия, составляющий одну треть от общего количества голосующих акций <352>.
--------------------------------
<352> . S. 40 и далее.
471. Закон о биржах и торговле ценными бумагами сравнительно подробно регламентирует процедуру объявления публичных оферт в разделе 5. Эта процедура требует составления проспекта: "В проспекте оферент должен публиковать истинную и полную информацию об оферте" (п. 1 ст. 24).
472. В статьях этого раздела проявляется попытка (пожалуй, не вполне удавшаяся) предоставить преимущества семейным компаниям. В частности, это выражается в трактовке обязанностей по раскрытию информации со стороны акционеров, организованных в качестве группы (п. 3 ст. 20), и в проблематичной оговорке, согласно которой обязанность по объявлению публичной оферты может не действовать при передаче долей участия внутри группы (подп. a п. 2 ст. 32). Сюда же относится и положение, указывающее, что цена оферты должна быть не более чем на 25% ниже самой высокой цены, заплаченной оферентом за долевые ценные бумаги целевой компании в течение последних двенадцати месяцев (п. 4 ст. 32).
472a. Однако запланированный пересмотр тех положений Закона о биржах, которые касаются биржевых преступлений и рыночных злоупотреблений <353>, отменит возможность доплаты к стоимости пакета акций, допускавшуюся прежними нормами (25%, см. п. 4 ст. 32) <354>. Простое исключение этого правила, вероятно, вызовет критику, но обеспечит соблюдение европейских стандартов.
--------------------------------
<353> Botschaft zur des ( und Marktmissbrauch) vom 31. August 2011, BBl 2011 6873 и далее.
<354> Botschaft (сноска 1), 6890 и далее; см. также: SIF, von Artikel 32 Abs. 4 des , Kurzbericht die Ergebnisse der , 30. 2011; www.efd.admin.ch.
473. Конструкция семейной компании по сути является и адресатом исключения, зафиксированного в п. 3 ст. 32:
3. Обязанность объявления оферты не возникает, если голосующие акции приобретаются посредством дарения, наследования, раздела наследства, осуществления имущественного права супругов или процедуры принудительного исполнения.
474. В обоснованных случаях комиссия по слияниям и поглощениям может устанавливать исключения из обязанности объявления оферты (п. 2 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами, ст. 38 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами службы надзора за финансовыми рынками). Эти исключения касаются прежде всего случаев технического или временного превышения предельных величин.
475. В ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами указывается, что объявление публичной оферты является обязательным в том случае, если размер долевого участия одного акционера или нескольких взаимодействующих акционеров превышает предельную величину в 33 1/3% от общего количества голосующих акций. В п. 7 ст. 32 устанавливаются последствия несоблюдения этой обязанности:
7. По требованию комиссии по слияниям и поглощениям, целевой компании или одного из ее акционеров суд может приостановить осуществление права голоса того лица, которое не соблюдает обязанность по объявлению оферты.
476. Тем самым суду по гражданским делам предоставляются полномочия в решении вопросов о праве голоса, относящихся к сфере акционерного права. Понятие временного распоряжения следует интерпретировать в смысле предупредительных мер, определенных в кантональных гражданско-процессуальных кодексах. Эти меры привязаны к условиям, сформулированным в соответствующих статьях кодексов (подтверждение факта правонарушения и нанесения невосполнимого ущерба). Временное постановление суда (мера, принимаемая без уведомления того лица, которое она затрагивает) может применяться только в случае исключительной срочности. Такое определение выносит суд по месту регистрации компании.
B. Комиссия по слияниям и поглощениям
как надзорная инстанция
477. Комиссия по слияниям и поглощениям с 1 января 1998 г. приняла на себя обязанности комиссии по регулированию, которая с 1989 г. контролировала публичные слияния и поглощения котирующихся на бирже компаний на основе добровольно принимаемого кодекса слияний и поглощений Швейцарской биржи <355>. Комиссия по слияниям и поглощениям - независимая федеральная служба, которая действует в сфере слияний и поглощений в качестве единственного специализированного ведомства. При разработке Закона о биржах парламент стремился учесть характерные особенности тогдашней службы, т.е. комиссии по регулированию <356>.
--------------------------------
<355> См.: Schweizerischer mit der Kommission Regulierungsfragen, последняя редакция - от 1 ноября 1994 г.
<356> . S. 114.
478. Порядок учреждения и функционирования комиссии по слияниям и поглощениям определен в ст. 23 Закона о биржах и торговле ценными бумагами:
1) служба надзора за финансовыми рынками после консультации с биржами формирует комиссию по публичным офертам (комиссию по слияниям и поглощениям). Эта комиссия состоит из компетентных представителей торговцев ценными бумагами, зарегистрированных на бирже компаний и инвесторов. Организационная структура и внутренние процедуры комиссии по слияниям и поглощениям утверждаются службой надзора за финансовыми рынками;
2) предписания, издаваемые комиссией по слияниям и поглощениям согласно этому Закону, утверждаются службой надзора за финансовыми рынками;
3) комиссия по слияниям и поглощениям проверяет в каждом конкретном случае соблюдение положений законодательства о публичных офертах (рассматривает дела о поглощении);
4) раз в год она отчитывается службе надзора за финансовыми рынками о своей деятельности;
5) биржи несут расходы по финансированию деятельности комиссии по слияниям и поглощениям. Комиссия может взимать сборы с оферентов и целевых компаний.
479. Комиссия по слияниям и поглощениям не только отвечает за оценку законности публичных оферт, она также решает, существует ли обязанность по объявлению оферты, или же при определенных условиях - может быть сделано исключение (ст. 61 Постановления комиссии о слияниях и поглощениях).
480. Вступление в силу Закона о службе надзора за финансовыми рынками значительно повлияло на работу комиссии. Она превратилась в настоящий надзорный орган, который издает не рекомендации, а распоряжения в соответствии с Административно-процессуальным законом.
481. Лицо, желающее приобрести ценные бумаги, может запросить в надзорной службе информацию о наличии или отсутствии обязанности по раскрытию информации (п. 6 ст. 20 Закона о биржах и торговле ценными бумагами). Уведомление должно быть направлено соответствующей компании и биржам (п. 1 ст. 20).
482. Комиссия по слияниям и поглощениям должна сама регулировать собственную организацию и процедуры (п. 1 ст. 23; при этом необходимо одобрение надзорного органа). Она издает дополнительные правовые положения о слияниях и поглощениях в соответствии со ст. 28 Закона о биржах и торговле ценными бумагами. Эти положения также должны утверждаться надзорной службой в соответствии с п. 2 ст. 23 того же Закона. Аналогичное правило распространяется и на выпускаемые комиссией предписания об отчете правления целевой компании и о недопустимых мерах, направленных на опережение оферты или на создание препятствий для ее успешной реализации (п. 3 ст. 29 Закона о биржах и торговле ценными бумагами), о конкурирующих офертах (п. 2 ст. 30) и об обязанности по раскрытию информации во время осуществления оферты (п. 5 ст. 31).
483. Правила, выпущенные комиссией по слияниям и поглощениям, зафиксированы в пересмотренном Постановлении о слияниях и поглощениях от 21 августа 2008 г.; кроме того, они дополнены циркулярами. В частности, предложение компаний о выкупе акций также считается публичной офертой (циркуляр 1: программы обратного выкупа акций).
C. Правила объявления оферты