- •1. Предисловие к русскому изданию 2012 года
- •§ 1. Введение и обзор
- •I. Введение
- •II. Развитие финансового права
- •III. Понятия
- •1. Триада: системная защита (макропруденциальный надзор),
- •2. Содержание
- •3. Источники
- •4. Правила и принципы
- •5. Стандарты
- •6. Экскурс: рамочные законы
- •1. Финансовая система
- •2. Индивидуальная и функциональная защита
- •3. Защита потребителей
- •4. Риски и управление рисками
- •5. Кризис
- •6. Уголовное право как функциональная защита
- •1. Саморегулирование
- •2. Правила поведения - Rules of conduct
- •1. Финансовые посредники
- •2. Выгодоприобретатель
- •3. "Крупный акционер": квалифицированное участие
- •4. Концерны
- •5. Экскурс: универсальный финансовый концерн
- •1. Финансовые услуги
- •2. Биржа
- •3. Первичный и вторичный рынок
- •4. Ценные бумаги
- •5. Бездокументарные ценные бумаги и требования
- •6. Производные инструменты и финансовые продукты
- •7. Кредитование в форме ценных бумаг
- •8. Внебиржевые продукты
- •9. Структурированные продукты
- •10. Секьюритизация
- •11. Базовые нормы регулирования финансовых рынков
- •§ 2. Цифры и факты
- •I. Введение
- •II. Швейцарский банковский сектор
- •III. Швейцарские инвестиционные фонды
- •IV. Швейцарский сектор страхования
- •V. Инфраструктура швейцарских финансовых рынков
- •VI. Экскурс: индексы
- •§ 3. Международные институты и международное сотрудничество
- •I. Обзор
- •II. Кризисы и международная финансовая архитектура
- •1. Стимулирование прозрачности
- •2. Укрепление национальных финансовых систем
- •3. Концентрация деятельности мвф на предотвращении кризисов
- •4. Привлечение частного сектора
- •5. Последовательная либерализация фондовых рынков
- •6. Проверка "офшорных финансовых центров"
- •7. Государственный суверенитет
- •1. Причины и последствия кризиса
- •2. Роль экономистов во время кризиса
- •3. Меры, принятые после кризиса
- •III. Международные стандарты
- •1. Что такое международные стандарты?
- •2. Функции
- •3. Институциональная база разработки стандартов
- •1. Общая информация
- •2. Оценка и проверка соблюдения стандартов
- •Раздел 3. Контроль регулирования валютного курса:
- •3. Экскурс: программа оценки финансового сектора мвф
- •IV. Бреттон-вудские учреждения
- •1. Общая информация
- •2. Международная валютная система
- •3. Роль золота в деятельности мвф
- •4. Участие Швейцарии в мвф
- •1. Задачи и цели
- •2. Мвф и Всемирный банк: взаимодействие институтов
- •3. Международный центр по урегулированию
- •4. Членство Швейцарии во Всемирном банке
- •V. Группа двадцати
- •1. План мероприятий по борьбе с финансированием терроризма
- •2. Мероприятия, связанные с финансовым кризисом
- •VI. Совет по финансовой стабильности (сфс)
- •1. Организационная структура
- •2. Цели
- •3. Устав
- •1. Ключевые стандарты
- •2. Рабочие группы, созданные до кризиса
- •3. Работа, проводившаяся в период финансового кризиса
- •VII. Банк международных расчетов (бмр)
- •1. Организационно-правовая форма
- •2. Основные органы, принимающие решения
- •1. Полномочия
- •2. Банк международных расчетов как коммерческий банк
- •3. Организации, связанные с Банком международных расчетов
- •4. Заседания, исследования и публикации
- •VIII. Базельский комитет по банковскому надзору (базельский комитет)
- •1. Соглашение о достаточности капитала 1988 г. (Базель-I)
- •2. Новое соглашение о достаточности капитала (Базель-II)
- •3. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •4. Вопросы международного взаимодействия
- •5. Реализация стандарта "Базель-II"
- •6. Предложения по усовершенствованию стандарта "Базель-II"
- •IX. Международная организация комиссий по ценным бумагам
- •1. Цели и принципы регулирования рынка ценных бумаг
- •2. Правила поведения
- •3. Многосторонний меморандум о взаимопонимании
- •4. Прочая деятельность
- •5. Обязанности по раскрытию информации о публичных офертах
- •6. Сотрудничество Международной организации комиссий
- •X. Международная ассоциация органов страхового надзора (маосн)
- •1. Принципы
- •2. Стандарты
- •3. Руководства
- •XI. Объединенный форум
- •XII. Международные форумы (помимо группы двадцати)
- •XIII. Всемирная торговая организация
- •1. Историческая справка
- •2. Задачи и структура Всемирной торговой организации
- •3. Соглашение об учреждении вто
- •1. Основы
- •2. Принцип наибольшего благоприятствования
- •3. Обязательство по предоставлению доступа на рынок
- •4. Национальный режим
- •5. Прозрачность
- •1. Приложение по финансовым услугам
- •2. Временное соглашение
- •3. Соглашение по финансовым услугам (пятый протокол к гатс)
- •4. Договоренность об обязательствах по финансовым услугам
- •XIV. Организация объединенных наций
- •1. Резолюции о борьбе с терроризмом
- •2. Международная конвенция о борьбе
- •3. Всеобъемлющая конвенция о международном терроризме
- •4. Глобальная стратегия борьбы с терроризмом
- •XV. Организация экономического сотрудничества и развития (оэср)
- •§ 4. Финансовое право европейского союза
- •I. Введение
- •II. Обзор финансового права европейского союза
- •1. План действий в области финансовых услуг
- •2. Процедура Ламфалусси
- •3. Экономический и валютный союз
- •1. Законодательная инициатива
- •2. Комитеты
- •3. Валютный союз
- •III. Основные свободы в законодательстве ес
- •IV. Нормы вторичного права ес в области финансовых услуг
- •1. Директива о банках
- •2. Требования к размеру собственного капитала
- •3. Страхование вкладов
- •4. Возмещение средств инвесторов
- •1. Директива о платежных услугах
- •2. Единое европейское платежное пространство (sepa)
- •3. Клиринг и производство расчетов
- •1. Директива "о рынках финансовых инструментов"
- •2. Клиринг и производство расчетов
- •V. Новая структура надзора в европейском союзе
- •§ 5. Борьба с отмыванием денег, организованной преступностью и финансированием терроризма
- •I. Вводные замечания и краткий обзор
- •II. Правила надлежащего осуществления банковской деятельности (vsb 08): принцип "знай своего клиента"
- •1. Идентификация контрагента
- •2. Выявление выгодоприобретателя
- •3. Процедура для работы с организациями,
- •4. Носители профессиональной тайны
- •5. Санкции
- •III. Международные рекомендации
- •1. Целевая группа по финансовым мерам борьбы
- •2. Вольфсбергские принципы
- •3. "Патриотический акт" - Закон сша
- •4. Директива ес об отмывании денег
- •1. Конвенция оон
- •2. Меры, принимаемые Европейским союзом
- •IV. Борьба с отмыванием денег в швейцарии
- •1. Действующий закон
- •2. Практика применения закона
- •3. Надзорная концепция Закона об отмывании денег
- •4. Обязанности финансового посредника
- •5. Организационные требования
- •1. Исходная ситуация
- •2. Изменения в Уголовном кодексе
- •3. Изменения в Законе об отмывании денег
- •4. Изменения в таможенных правилах
- •1. Первое постановление службы надзора
- •2. Пересмотр Постановления об отмывании денег
- •3. Постановление о предотвращении отмывания денег
- •4. Постановление Федерального совета о профессиональном
- •5. Отношения с банками-корреспондентами
- •6. Контроль правовых и имиджевых рисков
- •V. Борьба с организованной преступностью в швейцарии
- •§ 6. Швейцарский национальный банк, валютная и финансовая система
- •I. Конституционные и законодательные основы валютной системы и деятельности швейцарского национального банка
- •II. Золото
- •III. Закон о валюте и платежных средствах
- •IV. Федеральный закон о национальном банке
- •1. Акционерное общество с особым законодательным статусом
- •2. Независимость и подотчетность
- •3. Органы Швейцарского национального банка
- •1. Проведение монетарной и валютной политики Швейцарии
- •2. Обеспечение ликвидностью
- •3. Снабжение наличными деньгами
- •4. Упрощение и обеспечение функционирования безналичных
- •5. Управление валютными резервами
- •6. Обеспечение стабильности финансовой системы
- •7. Международная валютная кооперация
- •8. Оказание банковских услуг Конфедерации
- •1. Введение
- •2. Функции Швейцарского национального банка
- •3. Надзор за минимальным размером резервов
- •4. Контроль над платежными системами и системами
- •5. Административная процедура и правовая защита
- •V. Пакет мер для ubs ag
- •1. Введение
- •2. Процедура передачи неликвидных активов
- •3. Кредит Швейцарского национального банка,
- •4. Правовая структура snb StabFund kGkK
- •5. Финансирование кредита Швейцарского национального банка
- •6. Ядовитая пилюля
- •1. Общая информация
- •2. Правовая основа
- •3. Условия предоставления займа с обязательной конвертацией
- •4. Выбор инструментов
- •5. Прекращение займа с обязательной конвертацией
- •VI. Крупные банки: "too big to fail"
- •1. Введение
- •2. Надзор за крупными банками в Швейцарии
- •3. Сотрудничество Швейцарского национального банка
- •4. Международные изменения
- •5. Швейцарская экспертная комиссия
- •6. Выводы
- •§ 7. Служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •I. Пересмотр норм финансового надзора: служба надзора за финансовыми рынками как комплексный надзорный орган
- •1. Организационная структура
- •2. Органы службы надзора за финансовыми рынками
- •3. Финансирование и ответственность
- •4. Инструкции
- •II. Закон о службе надзора за финансовыми рынками
- •1. Аудит
- •2. Цели постановления о контроле за финансовыми рынками
- •3. Условия лицензирования
- •4. Контроль и координация действий
- •5. Аудит
- •1. Обзор
- •2. Другие инструменты надзора
- •I. Отзыв разрешения (ст. 37 Закона о службе надзора за финансовыми рынками).
- •1. Порядок назначения проверяющих
- •2. Принудительное применение финансового права проверяющими
- •3. Задачи и сферы действия
- •1. Обзор
- •2. Изменения в рамках введения в действие
- •3. Административные санкции:
- •4. Уголовно-правовые меры
- •1. Организационные проблемы
- •2. Международные проблемы
- •3. Первые результаты и новые проекты:
- •III. Контроль над финансовыми рынками в свете антимонопольного законодательства
- •IV. Сотрудничество швейцарских административных органов (административная помощь внутри страны)
- •V. Международная административная помощь
- •§ 8. Банки и банковский надзор
- •I. Необходимость в правовых нормах банковского надзора
- •II. Обзор источников банковского права
- •III. Определение термина "банк"
- •IV. Работа службы надзора за финансовыми рынками с несанкционированной (т.Е. Незаконной) деятельностью
- •V. Условия лицензирования
- •VI. Виды банков в поднадзорной сфере
- •1. Формы проведения электронных банковских операций
- •2. Правовые основы и практика службы надзора
- •3. Риски при осуществлении электронных банковских операций
- •VII. Правила коммерческой деятельности
- •1. Три группы ключевых принципов нового соглашения
- •2. Регулирование в Швейцарии
- •VIII. Отчетность
- •IX. Консолидированный надзор
- •X. Санирование банков, ликвидация банков (конкурсное производство) и защита прав вкладчиков
- •1. Принятие защитных мер
- •2. Процедура санирования
- •3. Ликвидация банка (конкурсное производство)
- •4. Страхование банковских вкладов
- •5. Проект Закона о страховании банковских вкладов
- •6. Ответственность учредителей, органов банка,
- •XI. Положение о международной передаче информации
- •XII. Контроль на местах
- •XIII. Невостребованные активы
- •XIV. Отраслевые соглашения и директивы
- •1. Конвенция XIII об упрощении инкассирования
- •2. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •3. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •4. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •5. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •6. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •7. Соглашение швейцарских банков
- •8. Правила поведения торговцев ценными бумагами
- •9. Директива о распределении ценных бумаг
- •10. Директива Объединения швейцарских банкиров
- •§ 9. Швейцарское биржевое право: регулирование деятельности торговцев ценными бумагами, бирж и участников рынка
- •I. Швейцарское биржевое право
- •1. История
- •2. Цель закона и объем правовой защиты
- •3. Структура, содержание и сфера действия Закона
- •4. Определения и сфера регулирования
- •5. Структура административного контроля
- •1. Постановления к Закону о биржах
- •2. Другие нормативные акты и циркуляры
- •II. Регулирование деятельности торговцев ценными бумагами
- •1. Положения Закона о биржах и торговле ценными бумагами
- •2. Правила допуска к торгам, установленные
- •1. Обязанности по ведению журналов учета
- •2. Правила поведения
- •III. Биржевое регулирование
- •1. Основные принципы
- •2. Отдельные структурные области
- •1. Совет по регулированию
- •2. Служба биржевого регулирования six
- •3. Юридические службы
- •1. Применение санкций в отношении эмитентов
- •2. Применение санкций в отношении участников
- •1. Общие положения
- •2. Расследование
- •3. Процедуры комиссии по санкциям
- •4. Средства правовой защиты
- •5. Информирование общественности
- •1. Задачи
- •2. Состав, выборы и правила отклонения членов
- •3. Процедуры
- •1. Основные положения
- •2. Процедура разбирательства в арбитражном суде
- •3. Кассационная жалоба и пересмотр решения
- •I. Торги и узансы
- •1. Положения о торгах
- •2. Правила поведения членов биржи и торговцев
- •3. Биржевая торговля
- •4. Исполнение приказа
- •5. Книга заказов на торгуемые ценные бумаги
- •6. Стандартные лоты
- •7. Обязанность по раскрытию информации
- •8. Критические объемные сделки
- •9. Информационная политика six
- •10. Рыночный контроль
- •11. Узансы
- •12. Борьба с рыночными злоупотреблениями
- •14. Организационные обязанности торговцев ценными бумагами
- •I. Проверка кредитоспособности и составление рейтингов
- •1. Интернационализация
- •2. От virt-X к швейцарскому сегменту первого эшелона
- •IV. Международные биржевые альянсы - средство укрепления международного финансового сообщества
- •1. Кассовый рынок
- •2. Рынок производных инструментов
- •1. Scoach
- •2. Eurex
- •3. Nyse Euronext
- •4. Nasdaq omx Group, Inc
- •5. Индексная компания stoxx
- •6. Директива о рынках финансовых инструментов
- •7. Группа Чикагской товарной биржи: объединение Чикагской
- •8. Turquoise
- •10. Swiss Block
- •IX: запланированное слияние Deutsche ag (dbag)
- •2. Jiway и Nasdaq Deutschland
- •V. Клиринг и производство расчетов
- •1. Понятие и цель
- •2. Автономная вертикаль или горизонтальные сети
- •3. Многообразие в Европе
- •4. Пример проведения операции
- •1. Европейские тенденции
- •2. Другие международные инициативы в области
- •§ 10. Акционерное и биржевое право: регулирование
- •Деятельности эмитентов, раскрытия информации,
- •Слияний и поглощений; системы компенсаций,
- •В частности, в финансовом секторе
- •I. Акционерное общество в свете правовых норм рынка капиталов
- •1. Распределение полномочий
- •2. Оплата акций
- •3. Предложения по изменению законодательства с целью
- •II. Развитие организационно-правовой формы акционерного общества
- •1. Роль акционерного общества в экономике
- •2. Изменения в законодательстве
- •1. Общие сведения
- •2. Швейцарский кодекс наилучшей практики
- •I. Акционеры
- •II. Правление и руководство компании
- •III. Аудит
- •IV. Раскрытие информации
- •3. Директива
- •4. Правление
- •5. Внутренняя ревизионная комиссия
- •6. Руководство компании
- •7. Ответственность и наказуемость
- •1. Исходная ситуация
- •2. Действующие швейцарские нормы, включая новую
- •3. Влияние финансового кризиса на регулирование системы
- •4. Международные тенденции
- •5. Дальнейшее развитие регулирования вознаграждений
- •I. Доклад комиссии по правовым вопросам от 20 мая 2010 г.
- •III. Вопросы акционерного права
- •1. Именные акции
- •2. Акции на предъявителя
- •3. Голосующие акции с низкой номинальной стоимостью
- •4. Сертификаты долевого участия
- •1. Право голоса банков-депозитариев
- •2. Предоставление финансового отчета
- •3. Право акционеров на информацию и ознакомление
- •4. Проведение внеочередной проверки
- •5. Право на созыв собрания и внесение вопросов
- •1. Обзор
- •2. Изменения в законодательстве о рынках капитала
- •I. Резервы
- •IV. Котировка: допуск ценных бумаг к биржевым торгам
- •1. Пересмотр
- •2. Содержание регламента котировки
- •1. Требования к эмитентам
- •2. Требования к ценным бумагам
- •3. Обязанность публиковать информацию при котировке;
- •1. Периодическая отчетность
- •2. Правила составления отчетности
- •3. Сегментирование
- •4. Правила моментальной публикации существенных сведений
- •5. Директивы Швейцарской биржи
- •6. Независимость ревизионной комиссии
- •7. Последствия котировки на бирже с точки зрения
- •V. Обязанность по составлению проспекта и ответственность за содержание проспекта
- •VI. Облигации и сообщество кредиторов
- •VII. Обязанности по раскрытию информации в биржевой сфере
- •1. Общие сведения
- •2. Обязанность по раскрытию информации
- •3. Обязанность по раскрытию информации
- •VIII. Публичные оферты и обязанность по объявлению оферты
- •1. Общие сведения
- •2. Признаки обязательной оферты
- •3. Предварительная заявка об оферте
- •4. Информация для покупателя - проспект оферты
- •5. Обязанности целевой компании и меры защиты
- •6. Промежуточный результат
- •7. Дополнительный срок
- •8. Итоговый отчет
- •IX. Практика комиссии по слияниям и поглощениям (распоряжения)
- •X. Нападение и защита
- •§ 11. Дематериализация ценных бумаг
- •I. Вводные замечания
- •II. Концепция ценной бумаги
- •1. Определение глобального депонирования
- •2. Распоряжение ценными бумагами, находящимися
- •3. Депонирование в стороннем депозитарии
- •1. Определение
- •2. Распоряжение бездокументарными ценными бумагами
- •III. Статус депозитов в случае конкурсного производства в отношении банка-депозитария
- •IV. Международное частное право
- •1. Сфера действия
- •2. Применимое право
- •3. Ратификация
- •1. Сфера действия
- •2. Права владельца счета
- •3. Приобретение и продажа ценных бумаг,
- •4. Установление гарантий
- •5. Арест и конфискация имущества
- •6. Обязанности депозитария
- •7. Права владельца счета при ликвидации депозитария
- •V. Недостатки в прежних нормах швейцарского права
- •VI. Разработка закона о бездокументарных ценных бумагах
- •VII. Закон о бездокументарных ценных бумагах
- •1. Возникновение бездокументарных ценных бумаг
- •2. Прекращение существования бездокументарных ценных бумаг
- •1. Обеспечение кредитового сальдо бездокументарных ценных
- •2. Право на преимущественное удовлетворение требований
- •1. Распоряжение через кредитование счета
- •2. Установление обеспечения
- •3. Право владельца счета давать указания
- •4. Правила сторнирования
- •5. Защита добросовестного приобретателя
- •6. Обратная проводка
- •§ 12. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •I. Законодательство о фондах коллективных инвестиций
- •1. Обзор
- •2. Общая либерализация норм
- •3. Расширение сферы действия
- •4. Введение новых форм юридических лиц
- •5. Соблюдение равенства швейцарских
- •6. Упрощенный проспект по структурированным продуктам
- •7. Полный пересмотр Закона о коллективных инвестициях
- •II. Закон о коллективных инвестициях
- •III. Фонды коллективных инвестиций
- •1. Контрактный инвестиционный фонд
- •2. Инвестиционная компания с переменным капиталом
- •3. Виды открытых фондов коллективных инвестиций
- •1. Коммандитное товарищество для коллективных инвестиций
- •2. Инвестиционная компания с постоянным капиталом
- •1. Лицензирование
- •2. Оформление разрешений
- •3. Правила поведения
- •I. Бухгалтерский учет, аудит и надзор
- •1. Бухгалтерский учет и аудит
- •2. Надзор
- •1. Базовое решение Федерального суда
- •2. Предпосылки ретроцессий
- •3. Надзорное регулирование в Швейцарии
- •4. Европейские тенденции
- •§ 13. Страховые компании и страховой надзор
- •I. Правовые основы
- •1. Закон о страховом надзоре
- •II. Обязанность предоставления информации и полномочия
- •2. Перестрахование
- •3. Закон о договорах страхования
- •II. Осуществление страхового надзора службой надзора за финансовыми рынками
- •III. Социальное страхование
- •IV. Новые тенденции
- •§ 14. Ипотечные закладные листы в швейцарии и ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью
- •I. Ипотечные закладные листы в швейцарии
- •1. Центры по работе с ипотечными облигациями
- •2. Формы ипотечных закладных листов
- •II. Ценные бумаги, обеспеченные недвижимостью, и структурированные продукты секьюритизации
- •§ 15. Уголовные санкции в области финансового права и международная правовая помощь
- •I. К понятию "финансового уголовного права"
- •II. Уголовные нормы, защищающие правила поведения на финансовом рынке
- •III. Распространение ложных сведений о компании
- •IV. Мошенничество / подделка документов
- •V. Уголовные нормы, направленные на борьбу с коррупцией
- •VI. Наказуемость юридического лица
- •VII. Соглашение о признании вины в случае возмещения ущерба (ст. 53 уголовного кодекса)
- •VIII. Международная правовая помощь по уголовным делам
- •1. Договор о присоединении к Шенгенскому соглашению
- •2. Соглашение ес о борьбе с мошенничеством
- •1. Исполнение ходатайств
- •2. Спонтанная правовая помощь
- •3. Средства правовой защиты
- •§ 16. Банковская тайна и международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •I. Банковская клиентская тайна
- •II. Международная правовая и административная помощь в сфере налогообложения
- •1. Налоговые оазисы и государства,
- •2. Расширение доступа к банковской информации
- •1. Введение
- •2. Правовая помощь после "Шенгена"
- •3. Условия, предусмотренные
- •4. Положение банковской клиентской тайны
- •1. Введение
- •2. Типовое соглашение оэср
- •3. Соглашения об избежании двойного налогообложения
- •1. Введение
- •2. Система квалифицированных посредников
- •3. Дело против ubs в связи с трансграничными операциями
- •4. Вопрос о возможности предоставления
- •5. Вопрос о правомерности распоряжения службы надзора
- •6. Дело против неустановленных сотрудников банка и
- •7. Постановление Федерального административного суда
- •8. Последствия и перспективы
- •§ 17. Правовые основы и институты финансового рынка (краткий обзор)
- •I. Конституция и правовые основы
- •1. Конституция
- •2. Рыночная ориентация
- •3. Денежно-кредитная политика и национальный
- •II. Рыночная политика
- •1. Предпосылки государственного вмешательства
- •2. Она может издавать предписания о финансовых услугах в других сферах.
- •3. Она издает предписания о частном страховании".
- •2. Анализ соотношения эффективности и затрат
- •III. Регулирование финансового рынка и его цели
- •1. Вводные замечания
- •2. Биржевое законодательство
- •3. Закладные листы и ипотечные организации
- •IV. Системная защита
- •1. Микро- и макропруденциальный надзор
- •2. Системная защита как новая задача центральных банков
- •V. Инструменты регулирования
- •1. Важные инструменты
- •2. Стандартизация
- •VI. Предотвращение отмывания денег
- •1. Развитие
- •2. Саморегулирование ("знай своего клиента")
- •3. Правовая помощь
- •VII. Структура и архитектура системы интегрированного надзора
- •1. Надзор за финансово-кредитными организациями
- •2. Дуалистическая система
- •3. Расширение горизонтов надзора
- •4. Образец организации органов надзора
- •5. Сферы надзора за финансовыми рынками
- •VIII. Практика осуществления надзора и правоприменение
- •1. Вводные замечания
- •2. Процесс
- •§ 18. Финансово-правовые отношения швейцарии с россией и странами - членами возглавляемой швейцарией группы международного валютного фонда
- •I. Роль швейцарского национального банка
- •II. Российско-швейцарские банковские отношения и консолидированный надзор за банковской деятельностью
- •III. Вопросы межгосударственной правовой и административной взаимопомощи
- •IV. Швейцария как место международного арбитража
- •V. Финансово-экономические отношения и связи
- •Предметный указатель
II. Регулирование деятельности торговцев ценными бумагами
A. Понятие и область законодательного подчинения
73. Понятие торговца ценными бумагами определено в п. d ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами <17>. Торговцы ценными бумагами - это "d) ...физические и юридические лица, а также товарищества, экономическая деятельность которых состоит в покупке и продаже ценных бумаг на вторичном рынке за собственный счет для последующей краткосрочной продажи, или в покупке и продаже ценных бумаг на вторичном рынке за счет третьих лиц и их открытой продаже на первичном рынке, или в самостоятельном создании и открытой продаже производных инструментов".
--------------------------------
<17> Необходимо отметить, что в п. 3 ст. 13 Закона о гербовых сборах (SR 641.10) это понятие трактуется иначе.
74. 1 июля 1998 Швейцарская банковская комиссия опубликовала Циркуляр с пояснениями к термину "торговец ценными бумагами" (EBK-RS 98/2). Положения этого документа были взяты службой надзора за финансовыми рынками за основу Циркуляра N 2008/5.
75. В Циркуляре дается общее определение понятия "торговец ценными бумагами" согласно п. d ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами и ст. ст. 2 и 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами.
76. Практическое значение имеют прежде всего детальные разъяснения о публичной оферте в абзацах Циркуляра 14 - 16, комментирующих п. п. 2 - 4, 6 и 7 ст. 3 и ст. 4 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами. В абзаце 14 сказано следующее.
Оферта является публичной, если она адресована неограниченному кругу лиц, т.е. распространяется с помощью объявлений в печатной прессе, рекламных проспектов, информационных рассылок или электронных СМИ (см. также ст. 3 Постановления о банках).
77. Согласно п. 7 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами публичные оферты эмиссионных банков, торговцев производными инструментами и маркет-мейкеров не считаются публичными, если они адресованы исключительно следующим лицам, перечисленным в п. 6 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами:
a) швейцарским и иностранным банкам и торговцам ценными бумагами или другим предприятиям, в отношении которых осуществляется государственный надзор;
b) участникам компаний или акционерам, владеющим крупной долей в предприятии-заемщике (примечание: т.е. в предприятии, которое не является торговцем ценными бумагами согласно закону о биржах), и лицам, которых объединяют с такими участниками или акционерами финансовые или родственные отношения;
c) институциональным инвесторам с профессиональным казначейством.
78. В качестве институциональных инвесторов с профессиональным казначейством рассматриваются, например, пенсионные кассы, муниципалитеты, промышленные или торговые предприятия. Профессиональное казначейство имеет место в том случае, если предприятие поручает постоянное управление своими финансовыми средствами как минимум одному сотруднику, который обладает соответствующей профессиональной квалификацией и опытом работы в финансовой сфере (см. также: Циркуляр FINMA-RS 2008/3, Rz 25). Такая трактовка представляется узкой.
79. Закон требует различать три категории операций с ценными бумагами:
- профессиональная покупка и продажа ценных бумаг на вторичном рынке;
- профессиональное публичное предложение ценных бумаг третьих лиц на первичном рынке;
- профессиональное создание и публичное предложение производных финансовых инструментов.
80. Очевидно, что здесь учитываются также операции на первичном рынке, т.е. на рынке эмиссии ценных бумаг. В первую очередь изменилось законодательное подчинение эмиссионных компаний: если ранее их деятельность регулировалась Законом о банках и была чуждым для этого Закона предметом (п. c ст. 2a прежнего Постановления о банках, отмененная заключительными положениями ст. 57 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами), то теперь они в качестве торговцев ценными бумагами входят в компетенцию Закона о биржах и торговле ценными бумагами (см. п. 2 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами).
81. Тем не менее эмиссионные компании, которые уже приобрели статус банка, имели возможность сохранить его <18>. Это касалось прежде всего эмиссионных компаний, принадлежащих японским банкам и зарегистрированных в Швейцарии.
--------------------------------
<18> Ср.: Mitteilung der FIN MA an Unternehmen, die im Effektenhandel sind, SHAB от 4 февраля 1997. N 22. S. 775.
82. В качестве деятельности на первичном рынке, т.е. на рынке эмиссии ценных бумаг наряду с деятельностью эмиссионных компаний (п. 2 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами) учитывается также деятельность фирм, оперирующих производными инструментами (создание и публичное предложение производных инструментов, см. п. 3 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Статья 5 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами определяет понятие "производный финансовый инструмент" следующим образом.
Производные инструменты - это финансовые контракты, цена которых является производной от следующих факторов:
a) стоимости имущества - акций, облигаций, сырья, драгоценных металлов;
b) базовых ставок - валютных курсов, процентных ставок, индексов.
83. Подчинение регулирующим нормам в качестве торговца ценными бумагами влечет за собой необходимость выполнять наложенные на торговца ценными бумагами обязанности, которые аналогичны обязанностям банков, но помимо этого включают в себя и соблюдение правил поведения согласно ст. 11 Закона о биржах и торговле ценными бумагами.
84. В ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами различается пять категорий торговцев, а именно:
1) самостоятельные брокеры - это торговцы ценными бумагами, экономическая деятельность которых состоит в краткосрочных торговых операциях с ценными бумагами за собственный счет;
2) эмиссионные компании - это торговцы ценными бумагами, экономическая деятельность которых состоит в покупке ценных бумаг, эмитированных третьими лицами, от своего имени или по комиссии и в открытой продаже таких ценных бумаг на первичном рынке;
3) компании, оперирующие с производными инструментами, - это торговцы ценными бумагами, самостоятельная экономическая деятельность которых состоит в создании производных инструментов и в открытой продаже последних на первичном рынке за собственный счет или за счет третьих лиц;
4) маркет-мейкеры - это торговцы ценными бумагами, экономическая деятельность которых состоит в краткосрочных операциях с ценными бумагами за собственный счет и в публичном оказании услуг по обеспечению определенного курса отдельных ценных бумаг на постоянной основе или по запросу;
5) клиентские брокеры - это торговцы ценными бумагами, экономическая деятельность которых состоит в операциях с ценными бумагами от собственного имени, но за счет клиентов. Клиентские брокеры:
a) самостоятельно или у третьих лиц ведут счета своих клиентов для осуществления операций с ценными бумагами; или
b) хранят ценные бумаги своих клиентов у себя или у третьих лиц от собственного имени.
85. По поводу исключений из п. 5 см. абзац 91.
86. Таким образом, необходимо различать следующие категории:
- самостоятельные брокеры (п. 1);
- эмиссионные компании (п. 2);
- компании, оперирующие с производными инструментами (п. 3);
- маркет-мейкеры (п. 4);
- клиентские брокеры (п. 5).
87. Эта схема, составленная с целью первоначальной классификации законодательного подчинения, очень широка и могла бы охватить также промышленные предприятия, страховые фирмы, компании, управляющие инвестиционными фондами, и институты, осуществляющие доверительное управление имуществом.
88. Не рассматриваются в качестве торговцев ценными бумагами (п. 2 ст. 2 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами):
- Швейцарский национальный банк;
- компании, управляющие инвестиционными фондами;
- страховые компании;
- организации профессионального пенсионного страхования (согласно ст. 71 Закона о профессиональном пенсионном обеспечении, пенсионном обеспечении по старости, в случае потери кормильца и по инвалидности).
89. Сфера применения Закона ограничена и дополнительным критерием, предусматривающим осуществление деятельности преимущественно в финансовой сфере (п. п. 1 и 2 ст. 2 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Самостоятельные брокеры, эмиссионные компании и фирмы, оперирующие производными инструментами, подчиняются законодательству о торговле ценными бумагами только в том случае, если они работают главным образом в финансовом секторе (п. 1 ст. 2 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами).
90. Маркет-мейкеры и клиентские брокеры согласно Закону являются торговцами ценными бумагами и в том случае, если их основная деятельность не связана с финансами (п. 2 ст. 2 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами). Им даже предписывается юридически обособить свои операции с ценными бумагами, т.е. выделить их посредством создания самостоятельной в правовом отношении коммерческой структуры (п. 2 ст. 19 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами).
91. Федеральный суд в одном из недавних решений <19> конкретизировал порядок законодательного подчинения: торговцы ценными бумагами считаются эмиссионными компаниями в случае, "если они осуществляют деятельность преимущественно в финансовой сфере, на коммерческой основе приобретают или берут на комиссию выпускаемые третьими лицами ценные бумаги и публично предлагают их на первичном рынке" (обоснование 4.1). Первичный рынок - это рынок, на котором выпускаются ценные бумаги (акции, облигации и т.д.). Преимущественная деятельность в финансовой сфере имеет место, если с учетом всех обстоятельств деловые операции в финансовой сфере явно преобладают над деятельностью с иными (промышленными или коммерческими) целями. Торговля называется профессиональной (осуществляется на коммерческой основе), если операции с ценными бумагами производятся экономически самостоятельно и независимо. Наконец, предложения являются публичными, если они адресованы неограниченному кругу лиц (т.е. распространяются с помощью объявлений в печатной прессе, рекламных проспектов, информационных рассылок или электронных СМИ).
--------------------------------
<19> BGE 136 II 43.
92. Физические и юридические лица, на которых не распространяется Закон о банках, не имеют права принимать публичные вклады на коммерческой основе (обоснование 4.2). Исключения могут быть предусмотрены Федеральным советом при условии гарантированной защиты вкладов. При этом все обязательства считаются вкладами. Критерии торговли на коммерческой основе - постоянное управление более чем 20 публичными вкладами или реклама профессионального принятия денежных вкладов в печатной прессе, рекламных проспектах, рассылках или электронных СМИ.
93. Осуществляется ли деятельность преимущественно в финансовой области, следует определять после оценки всех обстоятельств (характер прочих направлений бизнеса, оборот, показатели прибыли, персонал, общее впечатление).
94. Хотя самостоятельные брокеры и торгуют за свой счет, они также подчинены Закону, если операции осуществляются на коммерческой основе, предприятие действует преимущественно в финансовой области (п. 1 ст. 3, п. 1 ст. 2 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами), а валовой оборот фондовых операций предприятия превышает 5 млрд. швейцарских франков в год (FINMA-RS 2008/5 N 23). Последний критерий объясняется тем, что подчинение самостоятельных брокеров Закону о биржах обусловлено исключительно соображениями функциональной защиты, а не защиты инвесторов. Самостоятельные брокеры могут причинить ущерб работоспособности рынка лишь при большом объеме операций с ценными бумагами.
95. Таким образом, под действие Закона не подпадают промышленные предприятия, которые занимаются поддержанием курса собственных акций, и компании, которые профессионально проводят операции за свой счет, действуют преимущественно в финансовой сфере, но не превышают названного порогового оборота.
96. Но если они функционируют как маркет-мейкеры, т.е. профессионально за свой счет производят краткосрочные операции с ценными бумагами и публично оказывают услуги по обеспечению определенного курса отдельных ценных бумаг на долговременной основе или по запросу, они могут рассматриваться как торговцы ценными бумагами, так как в этом случае концентрация деятельности в финансовой сфере и превышение предельной величины оборота не являются критериями (п. 4 ст. 3, п. 1 ст. 2 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами).
97. Складывается впечатление, что изначально не планировалось включать в сферу действия этого Закона традиционные институты по доверительному управлению имуществом, т.е. те компании, которые предоставляют финансовые услуги, осуществляя управление банковскими активами клиентов на основании доверенности на управление (которую необходимо отличать от доверенности на распоряжение), но при этом регулярно исполняя указания своих клиентов. Но в Законе это нигде отчетливо не сформулировано, что, как и прежде, влечет за собой известную правовую неопределенность. Формулировка "экономическая деятельность... состоит... в покупке и продаже ценных бумаг на вторичном рынке за счет третьих лиц" (см. п. d ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами), а также характеристика "клиентского брокера" (п. 5 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами) может допускать применение Закона к деятельности институтов, осуществляющих доверительное управление имуществом.
98. Если выполняются условия подп. a п. 5 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами (ведение клиентских счетов для осуществления операций) или подп. b п. 5 (хранение ценных бумаг), то институты, осуществляющие доверительное управление имуществом, также подпадают под действие Закона в качестве клиентских брокеров. Нигде не сказано, но пока следует считать, что под счетами для осуществления операций подразумеваются только собирательные счета. По поводу исключений см. п. 6 ст. 3 Постановления о биржах и торговле ценными бумагами.
В. Лицензирование торговцев
ценными бумагами и надзор за ними