Тема 2 Источники правового регулирования

Источники правового регулирования внешнеэкономических связей российских предпринимателей с зарубежными партнерами: международные соглашения, внутреннее законодательство, торговые обычаи и обыкновения. Правовая природа и условия применения ИНКОТЕРМС.

Типовые контракты во внешнеэкономической деятельности.

Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА.

Тезисы лекции

В сфере торговых отношений РФ с другими государствами контракты заключаются во исполнение межправительственных соглашений о товарообороте, предоставлении государственных кредитов на поставки товаров в Россию и т.п. Согласно Конституции РФ (ст. 15) составной частью правовой системы нашего государства являются международные договоры РФ. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Применительно к внешнеэкономическим контрактам важное значение имеют два вида международных договоров. К первому из них относятся договоры, устанавливающие режим торговли в отношениях между двумя государствами или группой государств. Например, договоры о торгово-экономическом сотрудничестве, товарообороте и платежах, платежные соглашения. Договоры второго вида содержат гражданско-правовые правила, регулирующие имущественные отношения, возникающие из внешнеэкономических контрактов.

Вопрос о применимом к контракту праве по общему правилу решается соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения – путем использования судом или арбитражем соответствующих коллизионных норм, отвечающих на вопрос, правом какой страны регулируются отношения, в которых имеется иностранный элемент (т.е. партнер, коммерческое предприятие которого находится в ином государстве).

Вопрос о применимом национальном праве может возникнуть и в отношении контрактов, регулируемых международным договором (конвенцией), но лишь в случаях, когда в Конвенции имеется пробел, который нельзя восполнить, руководствуясь общими принципами, на которых она основана.

Согласно Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 года, участницей которой является и Россия, а также Закону РФ «О международном коммерческом арбитраже», применимое право определяется в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае применимой. В силу ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Под таким правом понимается, если иное не вытекает из законно, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (продавец – в договоре купли-продажи). Однако суд каждого государства ориентируется, как правило, на коллизионные нормы своего права. А они различны. Поэтому при рассмотрении споров в суде могут возникнуть непредвиденные ситуации. Поэтому желательно предусматривать в контракте условие о применимом праве.

Большую роль при заключении и исполнении внешнеторговых контрактов купли-продажи играют обычаи, сложившиеся в практике международной торговли – «базисные условия поставки». Толкование ряда терминов содержится в сборнике обычаев Trade Terms, изданном Международной торговой палатой, в Международных правилах по толкованию торговых терминов ИКОТЕРМС (International Commercial Terms -INCOTERMS) и, в частности, в последнем их издании 2000 г. (13 условий).

ИНКОТЕРМС дает толкование тех торговых условий, которые используются во внешнеторговых контрактах купли-продажи, и не содержит информации об условиях договоров перевозки.

Главное достоинство ИНКОТЕРМС состоит в том, что в них четко определены условия контракта в отношении обязательств продавца по доставке товаров покупателю и унификация обязанностей сторон. Диапазон базисных условий ИНКОТЕРМС весьма широк.

Правила, упомянутые в ИНКОТЕРМС, носят рекомендательный характер, их применение при заключении контракта в полном объеме или в какой-то части зависит от волеизъявления договаривающихся сторон. При несовпадении толкования базисных условий в контракте и в ИНКОТЕРМС приоритет имеют условия контракта.

Приняв толкование термина по ИНКОТЕРМС в качестве общей основы контракта, стороны вместе с тем могут внести в него изменения или дополнения в соответствии с условиями, принятыми в данной отрасли торговли, или обстоятельствами, сложившимися при заключении сделки. Содержание таких изменений должно быть детально оговорено в контракте, поскольку они могут существенным образом повлиять на уровень цены товара. Партнеры могут дополнить контракт условиями, отражающими особенность сделки.

«Принципы международных коммерческих договоров» (Принципы УНИДРУА) предназначены для определения условий конкретного контракта. «Принципы» включают, в частности: общие положения; положения, относящиеся к заключению контрактов; его действительности, толкованию, содержанию, исполнению, неисполнению. Выделены, например, такие важные вопросы как права стороны, в отношении которой не исполнено обязательство, прекращение контракта, убытки и порядок их возмещения.

К общим положениям относятся:

свобода сторон вступать в договор и определять его условия;

необязательность письменной формы заключения договора и возможность доказывания факта его заключения любым способом, включая свидетельские показания;

обязательность договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон;

приоритет императивных норм применимого права (на­ционального, международного, наднационального) перед положениями «Принципов»;

право сторон, кроме прямо оговоренных в «Принципах» случаев, исключить применение «Принципов», отступить от любых их положений или изменить их действие;

учет при толковании «Принципов» их международного характера и их целей, включая достижение единообразия в применении;

решение вопросов, прямо не разрешенных в «Принципах», в той мере, в какой это возможно, в соответствии с выра­женными в них общими принципами;

обязательность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами честной деловой практи­ки в международной торговле;

связанность сторон любым обычаем, относительно кото­рого они договорились, и любой практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях, а также и любым обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международном обороте в соответствующей области торговли, за исключением случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным;

порядок извещения сторонами друг друга, когда такие извещения требуются.

Для применения «Принципов» к конкретному контракту необходимо соглашение об этом его сторон. Основанием для применения «Принципов» может служить соглашение сторон о регулировании их контракта «общими принципами права», торговым правом (lex mercatoria) или включение в контракт подобных выражений (например, как указано в Комментарии к «Принципам», ссылка в контракте на «обычаи и обыкновения международной торговли» ("usages and customs of international trade").

При разработке «Принципов» учитывались нормы Венской конвенции: ряд их положений текстуально совпадает с соответствующими нормами Конвенции. Обращают на себя внимание положения «Принципов», которые исходят из необходимости соблюдения добросовестности и честной деловой практики.

Согласно «Принципам» сторона свободна проводить переговоры и не несет ответственности за недостижение согласия. Однако сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне. При этом недобросовестным, в частности, является вступление стороной в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной (п. 2.15).

Если информация передается одной стороной в качестве конфиденциальной в процессе переговоров, другая сторона обязана не раскрывать эту информацию или не использовать ее ненадлежащим образом для собственных целей, независимо от того, заключен ли впоследствии контракт. В надлежащих случаях средства правовой защиты при нарушении этой обязанности могут включать компенсацию, основанную на выгоде, полученной другой стороной (п. 2.16).

Стороне предоставлено право отказаться от договора или отдельного его условия, если в момент заключения договор или какое-либо его условие неоправданно создавало чрезмер­ное преимущество для другой стороны (ст. 3.10).

Если условия договора, выдвинутые одной стороной, яв­ляются неясными, то предпочтение отдается толкованию, не соответствующему интересам этой стороны (ст. 4.6).

«'Прин­ципы» исходят из права потерпевшей стороны на полную ком­пенсацию понесенного ею ущерба, в том числе и нематериального характера, например, вреда здоровью или морального ущерба (ст. 7.4.2), Компенсация включает и будущий ущерб, который установлен с разумной степенью достоверности, включая утрату благоприятной возможности, пропорциональ­но вероятности ее возникновения (ст. 7.4.3). Как и Венская кон­венция (ст. 74) «Принципы» исходят из ответственности неисполнившей стороны только за тот ущерб, который она предвидела или могла разумно предвидеть в момент заключе­ния договора как вероятное последствие его неисполнения (ст. 7.4.4). При выплате возмещения по частям убытки могут быть индексированы (ст. 7.4.11). Если договор предусматривает, что неисполнившая сторона должна уплатить установленную сум­му потерпевшей стороне за допущенное нарушение, потерпев­шая сторона имеет право на эту сумму, независимо от размера понесенного ею действительного ущерба. Однако установленная сумма мо­жет быть уменьшена до разумных пределов, если она чрезмер­но велика (ст. 7.4.13).

Если сторона не уплачивает денежную сумму, когда на­ ступает срок платежа, потерпевшая сторона имеет право на проценты годовых на эту сумму с момента наступле­ния срока платежа до момента уплаты, независимо от того, освобождается ли сторона от ответственности за не­платеж (ст. 7.4.9).

Потерпевшая сторона имеет право па возмещение допол­нительных убытков, если неплатеж причинил ей большой ущерб.

Согласно статье 7.4.10 «Принципов» в случаях, когда не согласовано иного, проценты годовых на сумму убытков, вы­званных неисполнением денежного обязательства, исчисляются с момента, когда произошло неисполнение.

Письменная форма, согласно «Принципам», означает любой вид сообщения, который сохраняет запись информа­ции, содержащейся в нем, и способный быть воспроизведен­ным в осязаемом виде (ст. 1.10).

«Заблуждением» признается ошибочное предположение, относящееся к фактам или правовым нормам, существующим в момент заключения договора (ст. 3.4). Право на отказ от договора в силу заблуждения (п. 1 ст. 3.5) предоставлено сто­роне лишь в случаях, если в момент заключения договора за­блуждение было настолько значительным, что разумное лицо в аналогичной ситуации, что и заблуждавшаяся сторона, за­ключило бы договор на существенно иных условиях или не заключило бы его вообще, если бы было известно положение вещей, при том, что:

а) другая сторона также заблуждалась, либо знала или должна была знать о заблуждении, и оставление за­блуждавшейся стороны в таком состоянии противо­речило бы разумным коммерческим стандартам честной деловой практики;

или

б) другая сторона в момент отказа от договора не действовала в соответствии с договором.

Однако (п. 2 ст. 3.5) сторона не может отказаться от до­говора, если:

а) заблуждение возникло в результате ее грубой небреж­ности;

или

б) заблуждение относится к вопросу, в отношении ко­торого заблуждавшейся стороной был принят риск заблуждения, или, с учетом конкретных обстоятельств, риск должен быть возложен на нее.

В практике международной торговли широко применяются различные типовые контракты, которые стали разрабатываться крупными экспортерами и импортерами, а также их объединениями еще в конце XIX в.

Типовой контракт - это разработанный в соответствии с установленными правилами документ, содержащий примерные образцы формулировок условий договора того или иного вида. Типовой контракт не имеет юридической силы и выполняет вспомогательную роль, а именно: оказывает предпринимателям помощь в подготовке текста контракта, предоставляя в их распоряжение уже отработанные, готовые формулировки, охватывающие все необходимые условия. С этой целью могут быть использованы рекомендуемые в специальных изданиях формы типовых контрактов купли-продажи во внешнеторговом обороте.

Типовой контракт содержит ряд унифицированных условий, принятых в практике международной торговли. Обычно в нем заполняются самые важные статьи, а именно - регламентирующие самые главные условия о предмете конт­ракта, цене товара, типе платежа и пр. Наиболее часто встречающаяся на практике форма такого контракта состоит из двух частей - согласуемой и унифицированной.

Типовые контракты представляют собой формы договоров, обязательных для сторон в случае их соглашения. Содержание же их основано исключительно на праве и практике страны, где они разработаны.

Партнеры, заключающие контракт, обычно договариваются лишь о цене, количестве, сроке поставки товара и иногда - о его качестве. Остальные условия известны: они зафиксированы в типовых контрактах. Последние же разрабатыва­ются объединениями промышленников и предпринимателей, ассоциациями, федерациями, союзами, торговыми палатами, биржевыми комитетами. Для членов этих объединений они обязательны и в зависимости от мощи данной группы получают большее или меньшее распространение в практике международ­ной торговли (например, типовые контракты Лондонской ассоциации хлеботоргов­цев и др.). Типовые контракты, унифицированные условия продажи и покупки значительно упрощают процесс заключения сделок. Нередко тексты их выпускают­ся в форме трафаретных формуляров, изготовленных типографским способом, где на оборотной стороне фиксируются индивидуальные условия сделки: количество, цена, срок и качество товара, условия платежа. Все остальные условия принимаются в их типовом варианте. Могут также заключаться контракты со ссылкой на типовые условия, хотя бы и не напечатанные на обороте такого документа (например, на типовой контракт, разработанный той или иной ассоциацией, биржей).

Используя типовые контракты при заключении внешнеторговых договоров купли-продажи, российские предприниматели должны учитывать Положения о них, зафиксированные международными соглашениями, участником которых является Российская Федерация.

Европейской экономической комиссией ООН (ЕЭК) разработаны Общие условия поставок оборудования и машин, пиломатериалов хвойных пород и др. Как и обычные типовые контракты, Общие условия применяются только при наличии ссылки на них в конкретных договорах. Особый интерес представляют разработанные ЕЭК в 1990 г. Руководства в области встречной торговли по аналогичным международным договорам и международным компенсационным договорам, а так же Руководство по правовым основам встречной торговли.