§ 2. Основные формы государственной поддержки субъектов

малого и среднего предпринимательства в торговле

В Стратегии развития торговли отмечается, что одним из наиболее эффективных методов повышения конкурентоспособности малых и средних торговых предприятий является франчайзинг (коммерческая концессия). Таким образом, Стратегия рассматривает франчайзинг и коммерческую концессию как равнозначные понятия, хотя такое их понимание является спорным. На Западе данный договор, как правило, именуется договором о франшизе, а сама система организации бизнеса - франчайзингом <1>.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. С. 384.

Рынок франчайзинга в России, по данным, приведенным в Стратегии развития торговли, оценивается примерно в 4 - 5 млрд. долларов. Около половины рынка приходится на хозяйствующие субъекты, занятые в сфере розничной торговли, больше четверти - в общественном питании, около 12% приходится на сферу услуг.

Франчайзинг можно рассматривать как особый способ ведения предпринимательской деятельности, при котором известная на рынке фирма (правообладатель) создает производственную или сервисную или товарно-сбытовую сеть и предоставляет пользователю на основе договора свой опыт, знания, комплекс исключительных прав, а также оказывает всестороннюю помощь и поддержку, а пользователь в свою очередь уплачивает за это вознаграждение в установленных договором формах.

Преимущества заключения данного договора для обеих сторон достаточно очевидны. Правообладатель расширяет рынок сбыта товаров без необходимости открытия новых предприятий или филиалов, найма работников. При этом он получает возможность контролировать качество товаров или услуг, производимых или распространяемых пользователем.

Пользователи, в свою очередь, остаются юридически самостоятельными субъектами, поэтому имеют больше стимулов для эффективной работы. С экономической же точки зрения пользователь становится одним из звеньев сети правообладателя.

Пользователи получают возможность действовать на рынке под фирменным наименованием широко известной организации, получать от нее всестороннюю помощь и поддержку, использовать коммерческий опыт и деловую репутацию. Правовое регулирование договора коммерческой концессии осуществляется гл. 54 ГК РФ, действующей с 1 января 2008 г. в новой редакции <1>.

--------------------------------

<1> Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ в ГК РФ были внесены изменения, вступившие в силу 1 января 2008 г. // СЗ РФ. 2006. N 52 (ч. I). Ст. 5452.

Квалифицирующим признаком данного договора, предусмотренным в определении данного договора в ст. 1027 ГК РФ, позволяющим определить его место среди других договоров, является то, что правообладатель обязуется предоставить другой стороне право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Однако договор коммерческой концессии не сводится к передаче исключительных прав. По данному договору передаются коммерческий опыт, знания, современные способы продаж товаров.

Одно из основных требований ГК РФ к данному договору - заключение его в письменной форме и регистрация в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, что является одним из факторов, препятствующих заключению договора коммерческой концессии. Для обхода данного требования предприятия иногда заключают договор, именуемый франчайзингом.

В Стратегии развития торговли отсутствие законодательно утвержденных терминов "франчайзинг" и "франчайзинговый договор" рассматривается как фактор, препятствующий активному развитию рассматриваемых отношений.

Поддержка развития франчайзинга на российском рынке может быть оказана субъектами Российской Федерации. Так, выделяются 11 субъектов Российской Федерации, в которых сложились наиболее благоприятные условия как для сетевой торговли, так и для франчайзинговых отношений, среди которых: Москва, Московская область, Санкт-Петербург, Свердловская область, Краснодарский край, Самарская область, Республики Татарстан и Башкортостан, Тюменская область, Челябинская и Ростовская области.

Существенным недостатком, как отмечается в Стратегии, является закрытость франчайзинговых предложений. Большинство предприятий, которые могут и готовы вступить во франчайзинговую систему, не могут сделать выбор из-за отсутствия информации о существующих франшизах и опыте их использования, что связано с ограниченностью информации, которую предоставляют франчайзеры.

Ускорению доступа на рынок, расширению ассортимента, наращиванию мощностей и снижению издержек способствует объединение малых предприятий в кооперативы. Как отмечается в Стратегии развития торговли, во многих странах более половины малых и средних предприятий объединяются в кооперативы. Компании, состоящие в кооперации, являются более конкурентоспособными и эффективными по сравнению с независимыми игроками. Результаты исследований показали, что в 82% случаев кооперация привела к повышению конкурентоспособности и экономической эффективности компаний.

В Стратегии развития торговли указано на необходимость совершенствования законодательства о закупочных и сбытовых кооперативах, которое позволит защитить интересы компаний, вступающих в кооператив: например, необходимо решение вопроса о залоговой базе кооперативов, а также упрощение процедур регистрации и отчетности кооперативов.

Кооперативное движение должно развиваться как среди малых и средних предприятий-производителей путем создания сбытовых кооперативов, так и путем создания закупочных кооперативов малых и средних торговых предприятий.

В настоящее время Федеральным законом от 30 декабря 2006 г. N 271-ФЗ "О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации" <1> в качестве меры поддержки отечественных производителей сельскохозяйственной продукции, в том числе малых и средних, предусмотрено, что управление сельскохозяйственным кооперативным рынком осуществляется сельскохозяйственным потребительским кооперативом, который должен предусматривать для своих членов и предоставлять им торговые места в количестве не менее чем пятьдесят процентов от их общего количества (ч. 1 ст. 17).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. I). Ст. 34.

Перечень сельскохозяйственной продукции, продажа которой осуществляется на сельскохозяйственном кооперативном рынке, установлен Постановлением Правительства РФ от 19 мая 2007 г. N 297 <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 22. Ст. 2633.

Основной же формой государственной поддержки субъектов МСП в торговле следует считать предусмотренное Законом о торговле требование о предоставлении не менее чем 60% нестационарных торговых объектов от общего их количества, предусмотренных схемой размещения нестационарных торговых объектов, субъектам МСП, осуществляющим торговую деятельность (ч. 5 ст. 10). В данном случае имеется в виду розничная торговая деятельность. При этом следует отметить, что впервые в Законе предусмотрена обязательная разработка схем размещения нестационарных торговых объектов, тем самым неупорядоченное размещение ларьков, палаток, киосков в населенных пунктах, препятствующих пешеходному и транспортному движению, не соответствующих установленным нормам и правилам, должно быть прекращено.

Схему размещения нестационарных торговых объектов следует рассматривать в качестве документа планирования во взаимосвязи с региональной программой развития торговли, документами территориального, градостроительного планирования и др.

Основные положения о разработке и утверждении схемы установлены в Законе о торговле (ст. 10).

В соответствии с Законом схемы размещения нестационарных торговых объектов разрабатываются на земельных участках, в зданиях, сооружениях и строениях, находящихся в государственной или муниципальной собственности. Порядок размещения и использования нестационарных торговых объектов в стационарном торговом объекте, в ином здании, сооружении, строении или на земельном участке, находящемся в частной собственности, находится в компетенции собственника недвижимости. Вместе с тем механизм использования частной собственности для размещения нестационарных торговых объектов (к примеру, возмещение публично-правовыми образованиями части затрат на аренду земельного участка) Законом не предусмотрен. В результате планирование размещения нестационарных торговых объектов только на объектах недвижимости, принадлежащих государству или муниципальным образованиям, может привести к неравномерному расположению торговых объектов розничной торговли и недостижению одной из целей государственной торговой политики - обеспечению территориальной доступности населения к товарам потребительского назначения.

Схема размещения нестационарных торговых объектов составляется с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов, Правила установления которых утверждены Постановлением Правительства РФ от 24 сентября 2010 г. N 754 <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2010. N 40. Ст. 5081.

В соответствии с Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 29 сентября 2010 г. N 772, включение объектов в схему размещения осуществляется органом местного самоуправления по согласованию с федеральным органом исполнительной власти или органом исполнительной власти субъекта РФ, осуществляющими полномочия собственника имущества <1>. Включение объектов в схему происходит на основании полученного согласия органа, осуществляющего полномочия собственника.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2010. N 40. Ст. 5097.

Вместе с тем в Правилах содержатся четкие основания для отказа включения объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов, это: отсутствие неиспользуемых земельных участков, зданий, строений и сооружений, находящихся в государственной собственности, а также установленные законодательством ограничения в их обороте.

Схема размещения, а также вносимые в нее изменения подлежат опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов, а также размещению на официальных сайтах органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и органа местного самоуправления в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Однако при практической реализации данных правил возникли проблемы. Прежде всего, определение основных понятий в области торговли, содержащихся в Законе о торговле, в данном случае определение нестационарного торгового объекта нуждается в совершенствовании.

Нестационарный торговый объект является одним из типов торгового объекта наряду со стационарным объектом. Торговый объект определяется в Законе о торговле как здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров (п. 4 ст. 2). Стационарный торговый объект определяется Законом как торговый объект, представляющий собой здание или часть здания, строение или часть строения, прочно связанные фундаментом такого здания, строения с землей и присоединенные к сетям инженерно-технического обеспечения (п. 5 ст. 2). Таким образом, стационарный торговый объект может рассматриваться в качестве объекта капитального строительства. Нестационарным торговым объектом признается торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (п. 6 ст. 2).

Указанное определение достаточно общо, современный уровень строительства и применения различных материалов не всегда позволяет сразу однозначно определить тип возведенного строения, поэтому определение нестационарного торгового объекта следует дополнить, указав на то, что перемещение нестационарного торгового объекта возможно без нанесения несоразмерного ущерба его назначению. Следует отметить, что в нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации детализируется и дополняется определение нестационарного торгового объекта, предусмотренное Законом о торговле, требованиями одноэтажности временного сооружения или временной конструкции, отсутствием котлована и др. <1>. Права на нестационарные торговые объекты не подлежат государственной регистрации. В Национальном стандарте РФ "Классификация предприятий торговли" ГОСТ Р 51773-2009 нестационарные торговые объекты подразделяются на непередвижные (павильоны, киоски, палатки, торговые автоматы и иные временные торговые объекты) и передвижные (лотки, автомагазины, автофургоны, автолавки, автоцистерны, тележки и иные аналогичные объекты) и даны их определения.

--------------------------------

<1> См., к примеру, Постановление администрации города Красноярска от 9 февраля 2010 г. N 55 "Об утверждении Положения о порядке размещения временных сооружений на территории города Красноярска" // СПС "КонсультантПлюс".

Необходимо отметить, что недостатком действующего законодательства является отсутствие единой терминологии и согласованности при определении основных торговых понятий, что препятствует однозначному пониманию их правоприменителями. Такая несогласованность основных понятий в области торговли относится к Закону о торговле и Налоговому кодексу РФ (ст. 346.7).

В некоторых регионах в схемы размещения нестационарных торговых объектов включаются не только объекты в целях осуществления розничной торговли, но и общественного питания, бытового обслуживания, отдыха и развлечений, что представляется правильным <1>.

--------------------------------

<1> См., например, Постановление правительства Санкт-Петербурга от 5 мая 2010 г. N 554 "О порядке реализации Закона Санкт-Петербурга "О предоставлении земельных участков для размещения временных (некапитальных) объектов потребительского рынка" // СПС "КонсультантПлюс".

Вопрос о порядке разработки и утверждения органом местного самоуправления, определенным в уставе муниципального образования, схемы размещения нестационарных торговых объектов относится к компетенции субъектов Российской Федерации, которые устанавливают уполномоченный орган по разработке схемы размещения нестационарных торговых объектов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Закон Самарской области от 5 ноября 2010 г. N 76-ГД "О государственном регулировании торговой деятельности на территории Самарской области"; Закон Республики Башкортостан от 14 июля 2010 г. N 296-з "О регулировании торговой деятельности в Республике Башкортостан" // СПС "КонсультантПлюс".

Между тем в Законе о торговле не предусмотрен способ выбора субъекта МСП и заключения с ним договора на размещение нестационарного торгового объекта, включенного в схему. Это повлекло различное решение данного вопроса в регионах. Так, к примеру, решением Совета депутатов городского поселения Люберцы Люберецкого муниципального района Московской области от 10 июня 2010 г. N 75/7 "Об утверждении Положения о порядке размещения нестационарных торговых объектов на территории города Люберцы" размещение нестационарных торговых объектов осуществляется путем проведения конкурсов в соответствии с утвержденной схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории г. Люберцы.

Постановлением администрации г. Красноярска от 9 февраля 2010 г. N 55 способ выбора победителя на размещение нестационарных торговых объектов не предусмотрен.

Во многих регионах размещение временных конструкций производится на основании результатов открытых аукционов, проводимых на право заключения договоров на размещение нестационарных торговых объектов. Такой способ выбора претендента представляется правильным решением, соответствующим требованиям открытости и прозрачности деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, позволяющим обеспечить конкурентный отбор субъектов МСП. Открытые аукционы проводятся в Москве, Нижнем Новгороде, Воронеже, Перми и др. <1>.

--------------------------------

<1> Постановление правительства Москвы от 3 февраля 2011 г. N 26-ПП "О размещении нестационарных торговых объектов, расположенных в городе Москве на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности"; решение Воронежской городской Думы от 25 апреля 2012 г. N 790-Ш "Об утверждении Положения о порядке размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа города Воронеж"; Постановление администрации города Нижнего Новгорода от 14 октября 2011 г. N 4345 "Об утверждении Административного регламента администрации города Нижнего Новгорода по исполнению муниципальной услуги "Заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории города Нижнего Новгорода"; Постановление администрации города Перми от 17 февраля 2012 г. N 61 "Об утверждении Положения об организации и проведении аукциона по продаже права на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта" // СПС "КонсультантПлюс".

Однако порядок, сроки, состав документации, требования к претендентам на заключение договоров в субъектах Российской Федерации различаются. Представляется, что общие положения о торгах как наиболее предпочтительном конкурентном способе выбора победителя необходимо предусмотреть в Законе о торговле.

Считаем, что в целях обеспечения единообразия проведения открытых аукционов в регионах Минпромторгу России следует разработать методические рекомендации по данному вопросу.

Предоставляемые меры поддержки субъектам МСП все же недостаточны для достижения "шаговой" доступности населения в товарах повседневного спроса. Установленные в Законе о малом и среднем предпринимательстве предельные значения средней численности работающих - до 250 человек для средних предприятий, до 100 человек для малых предприятий, до 15 человек для микропредприятий, достаточно велики и позволяют осуществлять хозяйственную деятельность в больших объемах. В литературе высказывается предложение об оптимизации данного показателя в сторону снижения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Семенушкина А.М. Правовые аспекты понятия субъектов малого и среднего предпринимательства // Предпринимательское право. 2009. N 4. С. 18 - 19.

В целях создания оптимальной торговой инфраструктуры, сочетающей различные форматы торговли, целесообразно предусмотреть также меры поддержки субъектов МСП путем предоставления им определенного количества стационарных торговых объектов - небольших магазинов для осуществления розничной торговли. Согласно ГОСТу Р 51303-99, который в данной части является действующим, магазин определяется как специально оборудованное стационарное здание или его часть, предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения и подготовки товаров к продаже. Следует отметить, что аналогичное определение магазина предусмотрено и в Налоговом кодексе РФ (п. 3 ч. 3 ст. 346.43). Таким образом, магазин следует рассматривать как имущественный комплекс, предназначенный для осуществления торговой деятельности, что соответствует признакам предприятия, определенным ст. 132 ГК РФ. Классификация предприятий торговли по типам с использованием совокупности критериев (размер площади торгового объекта, ассортимента товаров, форм торгового обслуживания) содержится в Национальном стандарте РФ "Услуги торговли. Классификация предприятий торговли" ГОСТ Р 51773-2009". При этом необходимо разработать критерий предельного размера площади магазина, предоставляемого субъектам МСП, и условия предоставления. Расширение мер поддержки субъектам МСП в розничной торговле позволит обеспечить население муниципальных образований необходимыми продовольственными товарами и товарами повседневного спроса и повысить конкуренцию между торговыми структурами разных форматов.