Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Международное частное право.doc
Скачиваний:
5
Добавлен:
04.12.2018
Размер:
842.24 Кб
Скачать

I. По форме коллизионной привязки различают:

  1. односторонние коллизионные нормы;

  2. двусторонние коллизионные нормы.

Односторонняя норма – это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащей применению (российское, англ., франц.). Пример: п.з ст. 1209 ГК РФ гласит: «Форма сделки в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, подчиняется российскому праву».

Двусторонняя норма - это такая норма, привязка которой не называет право конкретной страны, а формулирует общий признак (правило), используя который можно выбрать право. Привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. Пример: п.1 ст. 1224 ГК РФ гласит: «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства».

II. По форме выражения воли законодателя различают:

  1. императивные;

  2. диспозитивные;

  3. альтернативные;

Императивные – это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. Пример: ст. 1208 ГК РФ гласит: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению».

Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и др. Пример: ст. 1210 ГК РФ гласит: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору».

Альтернативные - это нормы, которые, предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Пример: ст. 1209 ГК РФ гласит «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако, сделка, совершенная заграницей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права».

В свою очередь альтернативные нормы также различаются между собой в зависимости от характера связи между альтерна­тивами.

Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом «или».

Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтерна­тивные привязки соподчинены между собой. При этом выделя­ется генеральная (основная) привязка, которая формулирует об­щее главное правило выбора права, предназначенное для пре­имущественного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным: она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для выбора компе­тентного правопорядка.

В существующих кодификациях и унификациях междуна­родного частного права широко применяется регулирование с помощью генеральных и субсидиарных норм. Причем, их си­стема бывает довольно сложной: используются субсидиарные нормы первой, второй, третьей и так далее степеней, т. е. субси­диарные к субсидиарным. Часто субсидиарные нормы дополни­тельно детализируются по своему объему. В результате образу­ются последовательные цепочки, своего рода ассоциации норм, основанных на внутренних связях.

В этом плане весьма любопытный образец представляет собой регламентация, содержащаяся в японском Законе о праве, касающемся применения законов вообще 1898 г., зако­нодатель устанавливает общую (генеральную) норму в целях ре­шения вопроса о праве, которому подчиняется определение граж­данской дееспособности физических лиц, — это закон страны граж­данства. Далее в акте указывается, что «в случае, если иностранец, кото­рый является лицом, обладающим полной дееспособностью со­гласно японскому праву, даже если он не полностью дееспособен по закону своего государства, совершает юридический акт в Япо­нии, он будет рассматриваться в качестве лица, полностью деес­пособного, несмотря на положения предыдущего пункта». Это со­ставляет специальную норму, в свою очередь, имеющую более или менее общее значение. В то же время, если речь идет о таких дей­ствиях, которые должны быть совершены на основании Закона о родстве или Закона о (наследовании), или каса­ются недвижимостей, расположенных за границей, положения предыдущего раздела не применяются (ст. 3). Последнее из приве­денных правил образует еще одну специальную норму, последова­тельно подчиненную первым двум предписаниям.

С точки зрения правовой природы коллизионные нормы могут быть наци­ональными, т.е. созданными в рамках автономного правотворчества конкретным государством, и международными (договорными), т.е. возникшими из международно-правового соглашения, унифициро­ванными.

Структура коллизионной нормы.

Коллизионные нормы состоят из двух структурных элементов — объема и привязки. Объем указывает на круг общественных отношений, подпадающих под регулирование, или условия, при которых действует данная норма. Привязка «прикрепляет», «привязывает» рассматриваемое общественное отношение к конкретному правопорядку. Например, норма Французского Гражданского Коде­кса (Кодекса Наполеона) 1804 г. гласит: «Недвижимости, находящиеся на территории Франции, даже принадлежащие иностранцам, подчиняются французскому закону» (ст. 3). В данном случае формула «недвижимости, находящиеся на территории Франции, даже принадлежащие иностранцам», устанавливает те пределы, на которые распространяется данная норма, и тем самым выступает объемом. Констатация, выраженная в императиве «подчиняются французскому закону», образует второй ее элемент — привязку.

Таким образом, привязка коллизионной нормы включает некий ориентир, помогающий «проложить путь» к отысканию применимого права, который в свою очередь, обусловливает обращение к фактическим характеристикам отношения. Указанные «ориентиры» большей частью представляют собой сложившиеся в практике международного общения правила, именуемые формулами прикрепления, или коллизионными принципами (кол­лизионными формулами).

Коллизионные формулы прикрепления

1. Личный закон физического лица (lex personalis):

1) закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);

2)закон места жительства (lex domicilii).

В соответствии с личным законом решаются вопросы гражданско-правового статуса физического лица, его правоспособ­ных и дееспособности, личных прав, прав в области семейных отношений, отношений по наследованию. В случае, когда в качестве личного закона выступает закон гражданства, эти вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо; применение же закона места жительства влечет подчинение указанных вопросов праву страны, где соответствующее лицо постоянно или преимуществен­но проживает.

Согласно ст. 1195 ГК РФ личным законом физ. лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. При этом, если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет постоянное место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

В Германии, Франции и ряде других европейских стран действует принцип закона гражданства. В Великобритании, США, Канаде, Индии, Норвегии, Дании, Исландии - принцип закона места жительства. В Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексики, Венесуэле – «смешанный принцип», т.е. указанные страны подчиняют собственному закону личный статут иностранцев, домицилированных на их территориях, в силу принципа домициля и «своих» национальных граждан, постоянно проживающих заграницей, - по принципу закона гражданства.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis) ука­зывает на принадлежность юридического лица к правовой си­стеме определенного государства. Личный закон позволяет решать вопросы, от­носящиеся к статуту юридического лица, его гражданской правосубъектнос­ти, в том числе такие: является ли образование юридическим лицом; как возникает и в каком порядке прекращает свою де­ятельность юридическое лицо, каковы его организационно-правовая форма, объем правоспособности; каким образом стро­ятся отношения внутри юридического лица; как осуществля­ются его реорганизация и ликвидация. Этим же законом регу­лируются судьба ликвидационного остатка, правовое поло­жение представительств и филиалов юридического лица. Международной практике известны различные варианты оп­ределения "национальности" юридического лица, исходящие из признания решающей роли критериев места учреждения (инкорпорации) лица, места нахождения его администра­тивного (управляющего) центра, места осуществления его деятельности.

1. Критерий инкорпорации – регистрации, или учреждения.

Юридическое лицо имеет правовую связь с тем государством, в котором оно занесено в реестр юр. лиц. Такого подхода придерживается Великобритания, Венгрия, Чехия, Словакия, Кипр, США, Сингапур, Австралия, Россия, Индия, Нигерия и др.

2. Критерий центра оседлости, или места пребывания административного центра.

Такого подхода придерживается Италия, Франция, Австрия, Швейцария, Польша, Украина и др. Юр. лица объявляются такими государствами «своими», если последние имеют местопребывание своих офисов на территориях таких государств.

3. Критерий центра эксплуатации.

Главным отправным моментом этого критерия является место осуществления деятельности предприятия. Такого подхода придерживаются развивающиеся страны в целях привлечения иностранных инвестиций, а также осуществления собственного контроля за деятельностью юр. лиц с иностранным участием, однако в ряде случаев это оказывается целесообразным и для некоторых развитых государств.

4. Критерий контроля или критерий враждебного юридического лица.

В настоящее время данный критерий не используется. Данный критерий впервые использовался в Великобритании для ликвидации предприятий во время Второй Мировой Войны, уставный капитал которых состоял из акций граждан Германии, Италии.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae).

Ст. 1205 ГК РФ гласит: «Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Принадлежность имущества к недвижимым и движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится».

4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis) – означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники частного правоотношения.

5. Закон места совершения акта (lex loci actus) – формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт. Данный коллизионный принцип распадается на несколько коллизионных привязок, каждая из которых имеет собственное значение. В их числе:

lex loci contractus – закон места заключения сделки;

locus formam regit actum – закон места совершения сделки, определяющей ее форму;

lex loci solutions – закон места исполнения обязательства;

lex loci celebrationis - закон места заключения брака;

lex loci delicti commissii - закон места причинения вреда и др.