§ 107. Судьба имущества и ликвидация.

Meurer, S 293, 300, Bernhoft, Festschr f Bekker, S 292 If , Wvmpfheimer, DieGesell-acbalten im Stadium der Liquidation, 1909, Plamol-Ripert, I, Nr 95

1.        Общие положения. 1. Вопрос о судьбе имущества! л общества по прекращении его правоспособности в первую очередь _s| решается уставом. Даже хотя бы косвенное указание в уставе сле­ дует считать действительным, например наличие нормы о том, что- имущество общества должно переходить к обществам или учре­ ждениям, указываемым либо правлением, либо органом город­ ского управления.

2.        Если в уставе нет соответствующей нормы, то обществ» (до прекращения правоспособности) может путем законного реше­ ния, например решения о разделе, определить судьбу имуще­ ства, однако, согласно § 45, только в двух случаях, а именно:

а) если это предусмотрено уставом¹ (§45, II, I),

б) если дело касается общества, не преследующего хозяйствен­ ной цели, и если решение имеет целью передать имущество публич­ ному учреждению или заведению ² (§ 45, II, 2).

/ 3. Если вопрос о судьбе имущества не предусмотрен ни в уста­ве, ни в имеющем силу решении общего собрания членов, то иму­щество на основании § 45, III, если общество обслуживает со­гласно уставу исключительно интересы членов, переходит к чле­нам в равных долях.

4. В остальных случаях (§ 45, III) имущество общества пере­ходит в казну того союзного государства (земли), на территории которого общество имело свое местонахождение. Однако казна должна использовать действительно это имущество в соответствии с целями общества³, Законодательство земель может указать

¹ Такая норма может быть, естественно, также введена в устав путем изменения устава (см выше, § 104)

² Под «публичными учреждениями» («offenthche Anstalten») в § 45 должны пониматься также публичные корпорации, например государство, провинциальный союз, округ; Tuhr (S 562, Ашп 23) поддерживает эту точку зрения

³ § 46, предлож 2 этим на казну возложена публичная обязанность (см также Prot , VI, 116), исполнение которой тем самым должно осуществляться через компетентные органы

Г -вместо казны другую корпорацию, учреждение или заведение

<(ст. 85). Если общество имело свое местонахождение не в каком-либо союзном государстве, то имущество отходит к имперской жазне, по аналогии с нормами наследственного права (§ 1936,

абз. 2).

5.        Казна (или становящееся, согласно законодательству зе­ мель, на ее место юридическое лицо) приобретает это имущество в порядке универсального преемства. Для вопроса о действитель­ ности этого перехода решающими являются нормы, действующие в отношении наследственного перехода имущества в казну (§ 46, предлож. I; § 1966, FR GG, § 78). Казна отвечает полученным .имуществом за долги общества.

6.        Во всех случаях, когда имущество общества не переходит в казну, должна иметь место ликвидация, т. е. проводимое в уста­ новленном порядке внесудебное урегулирование имущественных отношений и выдачахютатков управ омоченным на то лицам (§ 47). Производство ликвидации является обязанностью самого обще­ ства; «считается что общество до окончания ликвидации продол­ жает существовать, поскольку этого требует цель ликвидации»

(§ 49, абз. 2). Впрочем, некоторые авторы считают, что также и -в этом случае имеет место универсальное преемство лиц, управо-моченных на получение остатка; только фактическое получение отодвигается в' связи с ликвидационным производством *. Однако с этим нельзя согласиться. Если общество (не только в отношении определенных лиц, но и в отношении каждого) в целях ликвида­ции считается существующим, то это означает не что иное, как то, что общество временно существует и его цель ограничивается целью ликвидации. Следовательно, имущество остается имуще­ством общества до передачи его лицам, управомоченным на его получение. Эти лица до этого момента обладают лишь правом личной претензии к обществу ⁵.

* На той же точке зрения Holder (zu § 45, Anm 2), Leonhard (% 43), Gierhe (Vereme •ohne Rechtslahigkeit, 2 Aufl , S 47, Anm 87), HMvng, Wesen der Rechtskraft, S 203 И , см также Vertrage a L a e , Dritten, S 393 Я , Bernhoft (Fiktionen, S 23 If )

s Эта же точка зрения является преобладающей, например, Planck (§ 53 Anm 2), ЕеШгп (S 56), Zitelmann (S 68), Eck (S. 67), Crome (I, § 54), Anm 14, далее, OLGE (5, S 378) Помимо изложенного в тексте основания, в пользу этого мнения говорит следую­щее ограничение нормы (§46, 1) казной, в то время как подобной нормы для других случаев нет, далее, отсутствие нормы об отказе (Ausschlagung), в то время как нельзя навязать (aufnotigen) имущество любому лпцу против его воли, хотя бы это было опреде­лено уставом, отсутствие нормы об ответственности по долгам (так как привлеченный Голь-дером по аналогии § 419 относится к другим случаям, существенно отличающимся), на­конец, большая ясность и простота мнения, изложенного в тексте, вполне удовлетворяю­щего практическим потребностям В противовес всему этому нельзя опираться на бук­вальное выражение § 45 «переходит», так как здесь высказана лишь основная мысль, ко­торая при посредстве § 46 и соответственно § 47 и § 49, абз 2, уточняется в отношении •отдельных случаев.

398

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

399

,_ ^

II. В частносмг, относительно ликвидации действуют следующие пра­вила (§ 47—53):

1. Правление вправе и обязано проводить ликвидацию; однако, в соответствии о нормами, действующими по вопросу об образовании пра­вления, ликвидация монет быть возложена и на других лиц, (§ 48, абз. I)⁶. Ликвидаторы по своему правовому положению заменяют правление, но с отступлениями, вытекающими из целей ликвидации (§ 48,"абз. 2)'.

а) Пределы их полномочий по представительству более ограничены по сравнению с правлением, так как они не могут совершать сделок, природа которых стоит в противоречии с целью ликвидации ⁸.

б) С другой стороны, пределы их правомочий по представительству могут итти дальше, чем правомочия правления, так как такие ограничения, которые сделали бы невозможным ликвидацию, в отношении ликвидаторов отпадают ⁹.

в) Согласно особой норме (§ 48, абз. 3), поскольку не установлено ^1а иное (при назначении ликвидаторов или в уставе), для действительного- решения требуется согласие всех ликвидаторов.

г) В остальном, однако, нормы, относящиеся к правлению, применимы и к ликвидаторам, в частности также нормы, касающиеся ответственности общества за их вину (§ 31), отмены образования правления (§ 27) и обязан­ ности заявлять о конкурсе или о мировом производстве (Vergleichsver- fahren, § 42, Abs. 2).

2. Ликвидаторы обязаны закончить текущие дела, взыскать долги, обратить остальное имущество в деньги, удовлетворить кредиторов и выдать, остаток лицам, управомоченным на его получение. Прекращение общества не затрагивает положения по текущим договорам (так, например, не приме­няются соответственно § 17 ff. КО). В целях окончания незаконченных дел, ликвидаторы могут также вступать в новые сделки (так называемые Abwick-]ung4geschafte ⁿ, завершительные сделки).

в Ликвидаторы зарегистрированных обществ (даже если они являются лицами,, бывшими до этого членами правления) подлежат занесению в реестр обществ; заявление об этом должно последовать от правления, при дальнейшем изменении состава ликвидато­ров — от самих ликвидаторов; в случае назначения судом ликвидаторов, занесение в реестр производится по почину суда (§ 76).

⁷ Пределы правомочий ликвидаторов по представительству определяются исключи­ тельно § 48, а0з 2 Напротив того, § 49, абз 1, регламентирует лишь круг дел, возлагаемых на ликвидаторов (ведение дел) В отношении предложений 1 и 3 это бесспорно. Однако, это должно быть принято, несмотря на выражение «могут» («Konnen»), и в отношении пред­ ложения 2. Только путем argumentum a contrano (доказательство от противного) можно было бы из этого заключить, что новые сделки, которые заключаются не в целях оконча­ ния еще незаконченных дел, ничтожны в отношении третьих лиц. Но этот argumentum a contrario неприемлем, так как третьи лица в большинстве случаев не в состоянии судитв о связи сделок с ликвидацией общества. О различных взглядах по этому вопросу см. Planck, zu § 49, Neumann, zu § 49; Prot., IV, S 136 (Г.; Goldmann-Lilienthal, § 21, Anm. 39; Oertmann, zu § 49. '

⁸ Исключены только те (разрешенные правлению) сделки, недопустимость которых «вытекает из целя ликвидации» (§ 48, абз. 2), следовательно, общество может отклонить от себя ответственность только тогда, если докажет, что такая сделка исключается целью-ликвидации; недостаточно (как в большинстве случаев признают) доказательства того, что фактически преследовалась другая цель.

в Например, норма устава о недопустимости отчуждения некоторых вещей; поддер­живает эту точку зрения —стр 556, Tv.hr, Anm. 43.

i° Такие положения относительно зарегистрированных обществ должны заноситься! в реестр обществ; заявление об этом должно исходить от правления, при дальнейших изме­нениях — от ликвидаторов (§ 76).

л См. об этом выше, ирим. 7 и 8.

Взыскание долгов, а равно и обращение имущества в деньги могут и не иметь места, поскольку эти мероприятия не требуются для удовлетво­рения кредиторов или для разделения остатка (§ 49, абз. 1). Однако при согласии всех лиц, управомоченных на получение ликвидационного остатка, поскольку дело касается только их интересов, могут быть предприняты также и иные мероприятия, например остающееся после удовлетворения кредиторов имущество может без разделения его быть передано лицам, управомоченным на его получение (например, в качестве имущества обще­ства для продолжающего существовать общества без прав юридического лица) или также одному члену общества при условии удовлетворения им остальных членов ¹².

3. В целях обеспечения кредиторов на ликвидаторов возложены сле­ дующие обязанности:

/ а) Они должны публиковать ¹³ о прекращении общества или о лишении его правоспособности и одновременно предложить кредиторам заявлять о своих притязаниях. Кроме того, кредиторам, которые известны ликвида­торам, должны быть посланы особые уведомления (§ 50). Впрочем, креди­торы, которые не заявят о себе, не лишаются права на удовлетворение.

б) Имущество не может быть выдано лицам, к которым оно должно перейти, ранее истечения года (Sperrjahr) после публикации (§ 51) ¹⁴.

в) Покрытие долга, причитающегося кредиторам, которые известны ликвидаторам, но не заявили о себе, должно быть депонировано, если это покрытие по своему характеру может быть депонировано и если имеются налицо все остальные необходимые условия для депозита (§ 52, абз. 1; § 372 ел.).

г) «Если окончательный расчет по какому-либо долгу (путем уплаты или депонирования) в данное время не может быть произведен», это должно означать' если долг не может быть оплачен, например ввиду того, что он условный, или если долг не подлежит оплате, например ввиду того, что по нему еще не наступил срок, или если оплате мешают фактические пре­ пятствия, а обязанности депонировать покрытие долга нет, то имущество может быть выдано лицам, к которым оно должно поступить, только тогда, когда предварительно будет установлено обеспечение в пользу кредитора. Это правило действует и в отношении спорных требований (§ 52, абз. 2).

д) В случаях чрезмерной задолженности общества (если долги обще­ ства превышают его актив) ликвидаторы должны ходатайствовать об откры­ тии конкурсного производства (§53, абз. 1, закон 25 марта 1930 г., RGB1,1, S. 93).

4. Ликвидаторы отвечают за свои действия перед обществом на тех же основаниях, как и члены правления, и требования общества о возмещении убытков принадлежат к имуществу общества и должны, следовательно, насколько это необходимо, служить также для удовлетворения кредиторов. Однако кредиторам принадлежит также прямое притязание к ликвидаторам, если последние виновным образом либо нарушили правила, установленные в интересах кредиторов (см. выше, 3), либо не выполнили своей обязанности по объявлению конкурса, либо выдали имущество лицам, к которым оно должно было перейти, до удовлетворения кредиторов (§ 53, абз. 2). Впрочем,

is Однако удовлетворение кредиторов без их на то согласия не может причинить им ущерба.

13 Объявление должно быть сделано в указанном уставом печатном органе или в органе, установленном для опубликования объявлений окружного суда по месту нахо­ждения общества. Считается, что объявление сделано по истечении второго дня после напе­чатают в первый раз (§ 50, абз. 1).

1* По вопросу о начале Sperrjahr см выша, прим. 1.

¶

 

400

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

401

в последнем случае, даже если не было вины ликвидаторов, управомоченным кредиторам принадлежит также притязание из неосновательного обога­щения против лиц, управомоченных на получение имущества (§ 812 ) ¹⁵.

НЕПРАВОСПОСОБНЫЕ ОБЩЕСТВА

Planch zu § 54 основная работа Gierhe, Vereme ohae Rechts lahigkeit, 2 Aufl 1902 Hachenburg, 2 Aufl S 475 M Nussbaum, Sachs Areb.iv 10 S 337 It , Knoke Recht der G-e sellschaft 1901, Meurer Die junstische-Personen §7,Hemtze Der nicntrechtsfahige Verem (Marb Diss) 19Q2, Josef Burg A , 20 S 229 И , Binder S 93 It Danz, D Jur Z 1907, S 377 ff M Rumelm, Ziv A , 101 S 361 If , Neubecber Vereme ohne Rechtsfahigkeit I Teil 1908, Eckstein, Dogm J , 55 S 243 ff Tula- §40 Lmdemann, Der nichtrecntsfahige Verem, 1910, Gngel, Bay Rp fl Z 1912 S 18ff Timpe.Die Haftung des nichtrechtsfahigen Vereme lur seme organe (G-dtt Diss) 1928 SioH Gegenwartige Lage der Vereme ohne Rechtsfahigkeit in Reichsgenchtfestschrift, 1929 Bd 2, S 49 If , Breitbach, Nichtrechtsfahige Vereme uud Korperschaften (Leonhards Studien 44 Helt, 1930)