§ 7 Объединения в сфере предпринимательства.

Объединения коммерческих организаций – форма интеграции, участники кот. осуществляют согласованную прелприн. деят-ть. В российском законодательстве понятие «объединение» используется только в отношении некоммерческих организаций. ГК называет только объединения юридических лиц в форме ассоциаций или союзов (ст.121), общественные и религиозные объединения (ст.117).

С точки зрения экономического содержания (целей и принципов, распределения полномочий между участниками объединения) выделяют: концерны, картели, консорциумы, конгломераты, синдикаты, пулы и т.д. (Концерн – способ организации взаимодействия субъектов предприним. деят-ть и путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деят-ти + сервисного, коммерческого обслуживания + присутствует централизованное управление; конгломерат – совокупность разнопрофильных организаций, кот. не имеют общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями; консорциум – временное договорное объединение субъектов предпр. деят-ти с целью осуществления крупных проектов; картель – договорная форма объединения, участники определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью усиления влияния на товарных рынках; синдикат – объединение картельного типа, участники сбывают товары через единую торговую контору, кот. также осуществляет для них закупки сырья; пул – создается для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деят-ти доходов (в сфере страховых, торговых, биржевых, патентных и прочих услуг).

Концерны, как правило, воплощаются в форму холдинга; картели, консорциумы и пулы образуются путем заключения договора о совместной деятельности; синдикаты могут приобретать форму финансово-промышленной группы или холдинга.

Возможна классификация объединений предпринимателей по критерию правосубъектности. Ассоциации (союзы) и некоммерческие партнерства = ю/л, являются полноправными участниками гражданских правоотношений. Отнесение к правосубъектным объединениям финансово-промышленных групп, холдингов и простых товариществ возможно только в отдельных видах правоотношений, в которых они признаются едиными хозяйствующими субъектами (антимонопольное, налоговое законодательство). Поэтому в данном случае можно говорить о частичной правосубъектности.

По способу организации можно выделить объединения горизонтального и вертикального типа. К объединениям горизонтального типа, основанным на отношениях координации, относятся ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства и объединения, основанные на договоре простого товарищества.

Объединения вертикального типа основаны на экономической субординации и контроле: холдинги и объединения холдингового типа – унитарные предприятия с хозяйственными обществами, в кот. они имеют контрольную долю участия, некоммерческие организации с созданными ими хозяйственными обществами. Объед горизонтального типа: ассоциации, некомм. партнерства, простые тов-ва. ФЗ «О финансово-промышленных группах» от 30 ноября 1995 ФПГ = совокупность юридических лиц, 1) действующих как основное и дочернее, т.е. могут быть признаны объединениями холдингового типа, либо 2) полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ. В последнем случае организации заключают договор о совместной деятельности путем объединения ресурсов и создания центральной компании (она = по сути = дочернее или зависимое общество по отношению к др. участникам ФПГ; м/создаваться в форме ассоциативного объединения участников) . Необходима ее регистрация. Состав обязательных участников: в сфере производства Т и У, банков // иных кредитных организаций и т.д. (ост. в з-не о ФПГ).

Полномочия органов управления не распространяются на всю комм. деят-ть участников (только общая деят-ть – ограничена целями создания ФПГ и частью объединенных для этого активов); участники несут солидарную ответственность по обязательствам центр. компании, особенности привлечения к отв – в договоре о создании.

ФПГ: форма организационного объединения ю/л в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта Т и У, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Антимонопольное законодательство - «аффилированные лица» и «группа лиц». (ст. 4 Закона О конкуренции) → меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из участников.

Понятие «аффилированные лица» является общим по отношению к понятию «группа лиц». Термин «аффилированные лица» означает взаимоотношения между несколькими хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах и степени зависимости. Данное понятие используется также в Законе «Об акционерных обществах» (ст. 89, ст. 93) и Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 50), которые предписывают обществу хранить списки его аффилированных лиц. (Это – основание контроля (предварительного и последующего) и осуществления такого контроля антимонопольными органами за созданием и деятельностью групп.)

Антимонопольное законодательство определяет косвенный контроль не расчетным путем, а в результате установления возможности фактического распоряжения голосами юридического лица через третьи лиц.

холдинговых структур.

НК – ст.20: ф/л и организации, отношения между которыми м/оказывать влияние на условия или эк. результаты их деят-ти или деят-ти представляемых ими лиц, а именно: 1) одна организация непосредственно или косвенно участвует в дрю организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой. Для контроля за ценообразованием в операциях между этими лицами. («трансфертное ценообразование» позволяет занижать налогооблаг. базу).

Зарубежное законодательство определяет вертикальное объединение юридических лиц через понятие «группа компаний» либо «связанные предприятия». Головная компания получила название материнской, холдинг-компании или просто холдинга, производного от английского слова «holding» - «владеющий» или «удерживающий». В ст. 144 Закона о компаниях Великобритании понятие холдинга объясняется следующим образом: Одна компания (А) является дочерней другой компании (Б), являющейся по отношению к ней холдингом, если выполнено хотя бы одно из следующих четырех условий:

(Б) обладает большинством голосов в (А);

(Б) является участником (А) и имеет право назначать и увольнять большинство из членов совета директоров компании (А);

(Б) является участником (А) и осуществляет в соответствии с соглашением с акционерами или участниками компании (А) контроль за большинством голосов в (А);

(А) является дочерней компанией какой-либо компании, которая в свою очередь является дочерней компанией компании (Б).

§18 Акционерного закона ФРГ 1965г.: «связанные предприятия»: «Предприятия образуют концерн, если властвующее и одно или несколько зависимых предприятий объединены под единым руководством властвующего предприятия; при этом предприятия становятся предприятиями концерна. Предприятиями, находящимися под единым руководством, считаются предприятия, заключившие договор подчинения, или предприятия, из которых одно присоединено к другому. Предполагается, что зависимое предприятие образует с властвующим предприятием концерн» (абз. 1 § 18). «Если самостоятельные в правовом отношении, независимые друг от друга предприятия объединены под единым руководством, они также образуют концерн. При этом предприятия также становятся предприятиями концерна» (абз. 2 § 18).

Во Франции – группа товариществ.

Первое упоминание о холдингах → в приватизационном законодательстве – Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества (Указ Президента 16.11.1992г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (Приложение № 1). Распространяет свое действие только на те холдинговые компании, доля капитала которых находящаяся в государственной собственности в момент создания превышает 25%. По нему холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий (п. 1.1). (контрольный пакет = любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников и в его органах управления). Одновременно в п. 1.3 - холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются только в форме ОАО.

Холдинг – совокупность ю/л, состоящая из основного (материнского) общества (товарищества) и дочерних хоз. обществ ведущих согласованную производственную, торговую, финансовую и иную предпринимат. деят-ть и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному о-ву определять решения дочерних.

Основным м/б хоз общество // тов-во. Дочерним может быть только хозяйственное общество. Определяя дочернее общество, законодатель исходит из качественного или оценочного критерия, т.е. наличия возможности основного общества (товарищества) определять решения, принимаемые дочерним обществом. При определении зависимого общества, напротив, используется количественный критерий, т.е. владение более 20% акций (долей участия) в уставном капитале зависимого общества. Отношения «основное-дочернее» не исключают отношений зависимости, которые могут присутствовать если преобладающее участие в капитале дочернего общества, дающее возможность определять принимаемые им решения, превышает 20%.

В ст. 105 ГК, ст.6 Закона об АО и ст.6 з-на Об ООО: несколько возможных вариантов контроля основного общества (товарищества) над дочерним:

наличие преобладающего участия в уставном капитале;

наличие заключенного договора (это может быть договор доверительного управления, о совм. дет-ти, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной имущественный договор. Отдельные авторы также относят договор с управляющей компанией, кот. передаются ф-ии исполнит. органа – на сасом деле холдинговых отношений не возникает, т.к. нет отношений эк. зависимости; управляющая организация подотчетна общему собранию и совету директоров, она несет отв-ть за причиненные ее виновными действиями убытки – с иском м/обратиться общество // акционеры (владеющие в совокупности не менее 1% обыкновенных акций);

наличие иной возможности определять решения общества (назначение определенного числа членов совета директоров, коллегиального или единоличного исполнительного органа // распределение производственно-хоз. ф-ий между структурами смешанного холдинга.

Управляющее воздействие основного общества проявляется в зависимости от типа холдинга: чистые и смешанные. В чистом холдинге основное общество только владеет и управляет контрольными пакетами акций дочерних обществ. В смешанном холдинге – управляет + осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность, распределяет функциональные обязанности между структурами холдинга, ведет консолидированный бухгалтерский учет, статистическую отчетность, может организовывать сбыт и т.д. Временное положение о холдинговых компаниях выделяет финансовые холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы (п. 3.1.). В такой структуре основное общество осуществляет минимальные контрольные функции и координирует деятельность дочерних обществ путем перераспределения инвестиционных ресурсов внутри холдинга.

Наличие отношений зависимости между основным и дочерним обществами вызывает необходимость разработки механизма защиты интересов третьих лиц. Российское законодательство закрепило возможность при определенных условиях привлечения к имущественной ответственности по сделкам дочерних обществ головную компанию, которая определяет их волеизъявление. Подобная норма получила в английском праве наименование «снятие корпоративных покровов» (lifting the veil). В такой ситуации закон пренебрегает оболочкой юридического лица, которая изначально создается для ограничения предпринимательского риска размерами имущества, вложенного в юридическое лицо.

Ст. 105 ГК – два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:

солидарная ответственность по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного общества, если это основное общество имеет право давать указания дочернему.

субсидиарная ответственность, если по вине основного общества наступило банкротство дочернего общества.

Ст. 6 Закона об АО ограничила ответственность основного общества, дополнительное условие: привлечение основного акционерного общества к солидарной ответственности возможно только в случае, когда право давать дочернему обществу обязательные для него указания специально предусмотрено договором с дочерним обществом либо уставом дочернего общества. Поэтому в российской практике не получило распространение заключение договоров об управлении, которые, например, в законодательстве Германии являются основным видом предпринимательского договора, являющимся обязательным условием для установления контроля над участниками концерна (договор подчинения).

Закон об ООО и ГК оперируют понятием «по вине основного хозяйственного общества (товарищества)», подразумевая любую ее форму. Закон об АО конкретизирует форму вины и указывает лишь на умысел («заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества»). Гражданский кодекс РФ (абз. 2 п. 2 ст. 105) указывает на правильность положений Закона об ООО.

Акционеры (участники) дочернего общества вправе требовать возмещения осн. обществом убытков, причиненных по его вине. З-н об АО («заведомо зная») – приоритет этого закона.

В ФЗ «О банках и банковской деятельности» определение банковской группы и банковской холдинговой компании (ст. 4). Банковская группа – не явл. ю/л объединение кредитных организаций, в кот. головная кр. орг-я оказывает прямо // косвенно (через 3-е лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой кредитной организации (й).

Банковский холдинг – не явл. ю/л объединение ю/л с участием кредитной организации, в кот. ю/л, не явл. кредитн. организацией (головная организация), имеет возможность прямо// косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (й). Существ. влияние = возможность определять решения, условия ведения предпринимат. деят-ти ю/л по причине 1) участия в его уставном капитале либо 2) в соответствии с заключенным с одной или несколькими организациями договором, назначать единоличный исп. орган или более ½ состава коллегиального органа, а также возможность определять избрание более ½ совета директоров ю/л.

Головная организация обязана уведомить ЦБ о создании группы// холдинга.

М/б создана управляющая компания холдинга (осн. ее деят-тью является управление деят-тью кредитных организаций; она не вправе заниматься страховой, банковской, производственной, торговой деят-тью). Коммерч. организация, кот. м/б признана головной организацией холдинга д/ иметь возможность определять решения управляющей компании по ??, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей, в т.ч. о ее реорганизации и ликвидации.

Головная кредитная орг-я ежегодно публикует консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках после подтверждения их достоверности аудиторским заключением.(ст.4,8, 43).