4.Юридические процедуры банкротства
Тезисы
Законодательство о банкротстве и его акты. Проблемы применения законодательства о банкротстве. Суть Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Основания для возбуждения дела о банкротстве. Досудебная санация , наблюдение , финансовое оздоровление , внешнее управление , конкурсное производство , мировое соглашение . Особенности банкротства отдельных категорий предприятий.
4.1.
Законодательная база банкротства
Институт банкротства относится к сфере регулирования гражданского законодательства РФ.
Конституция РФ не содержит норм, непосредственно регулирующих отношения, связанные с банкротством. Но в ней есть нормы, положенные в основу Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», например, о недопустимости произвольного ограничения прав, о свободе экономической деятельности и защите прав собственности, о равенстве всех перед законом и судом.
Гражданский кодекс РФ — основной правовой акт отраслевого законодательства, содержащий общие положения, регулирующие отношения, связанные с банкротством. В частности, в ч. 4 ст. 61 ГК РФ банкротство юридического лица рассматривается как одно из оснований его ликвидации. Ст. 65 и 25 ГК РФ непосредственно регулируют отношения, связанные с банкротством юридических лиц и индивидуальных предпринимателей . Данные статьи предусматривают принятие специального закона о несостоятельности (банкротстве).
Закон о несостоятельности (банкротстве) — основной нормативный правовой акт, направленный на комплексное нормативное регулирование института несостоятельности (банкротства) в РФ.
Существуют подзаконные нормативные правовые акты, в частности, постановления Правительства РФ и его исполнительных подразделений.
Развитие законодательства о банкротстве в России. Закон 1992 г. легко критиковать. Он имел явную направленность на сохранение должника , т. е. был антикредиторским . Он был принят для защиты должника, но это не помогло выходу экономики из кризиса. К примеру, невозможно было «обанкротить» должников, которые, несмотря на то, что имели огромные задолженности, обладали имуществом, стоимость которого превышала сумму предъявленных требований. В законе отсутствовали механизмы защиты кредиторов и должника от возможных действий друг против друга до принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом .
Поэтому нужен был новый закон о банкротстве, чтобы в максимальной степени защитить интересы кредиторов и в то же время создать предпосылки для финансового оздоровления. Уже в 1995 г. началась разработка принципиально нового закона, который вступил в силу с 1 марта 1998 г. Этот закон предоставил должнику возможность оздоровления бизнеса , а кредиторам — возмещение их требований.
Закон способствовал нарастанию коррупции в судах и стал препятствием для капитализации экономики. Его можно было бы назвать прокредиторским, направленным против интересов акционерного общества , не обязательно должника. Приватизация в тот период уже завершилась, бесплатного доступа к государственной собственности так просто, как в предыдущие 5 лет, получить не удавалось. Была предпринята попытка использовать механизм банкротства для передела собственности. В середине 2001 г. правительство инициировало разработку новой редакции закона, который и был принят в 2002 г.
Закон о банкротстве реформировался по шести направлениям:
защита прав добросовестных собственников;
оптимизация прав и способов защиты кредиторов ;
защита добросовестных участников процедуры банкротства от недобросовестных действий каких-то иных лиц;
совершенствование государственного регулирования процедуры банкротства;
изменение процедуры регулирования деятельности арбитражных управляющих;
особенности банкротства для отдельных категорий предприятий.
4.2.
Меры, применяемые к предприятиям-банкротам
Меры, применяемые к предприятиям-банкротам , — это оздоровительные действия (санация) в отношении несостоятельных предприятий, законодательно разрешенные государством.
Разнообразие применяемых в процессе антикризисного регулирования мер позволяет объединить их в рамках той или иной политики в этой области. Очевидно, что профилактические меры применяются в ходе проведения политики предупреждения кризиса, внесудебная, или досудебная, санация — в результате реализации политики преодоления последствий кризиса в щадящем для предприятия режиме, арбитражная санация — при политике жесткого следования нормам законодательства. Первая проводится по инициативе собственников (участников, учредителей или акционеров), вторая — на основании определения арбитражного суда .
Судебная процедура начинается с подачи иска в арбитражный суд. В соответствии с законом правом обращения в арбитражный суд с исковым заявлением о признании банкротом должника наделяются сам должник , его кредиторы , прокурор , а также уполномоченные на то налоговые и иные государственные органы.
Кроме того, руководитель предприятия-должника обязан обратиться в арбитражный суд в том случае, когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами. Невыполнение этой обязанности влечет субсидиарную ответственность руководителя предприятия-должника по обязательствам должника перед кредиторами.
Выбор процедуры в отношении предприятия-должника проводится арбитражным судом. Федеральный закон предусматривает различные меры, применяемые к банкроту . Их можно объединить в две группы: оптимистические, связанные с оздоровлением предприятия-должника, и пессимистические, приводящие к его ликвидации.
Меры пессимистические (ликвидационные)
Добровольная ликвидация — внесудебная процедура ликвидации несостоятельного предприятия, осуществляемая по соглашению между его собственниками и кредиторами, под контролем кредиторов.
Конкурсное производство — процедура банкротства, применяемая к предприятию-должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов в результате ликвидации должника и распродажи его имущества.
Меры оптимистические (реорганизационные)
Наблюдение — процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа его финансового состояния.
Досудебная санация (оздоровление) — меры по восстановлению платежеспособности предприятия-должника, предпринимаемые собственниками данного предприятия, кредиторами или иными лицами. В рамках мер по предупреждению банкротства должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей, а также восстановления платежеспособности.
Финансовое оздоровление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.
Внешнее управление — процедура банкротства, применяемая к предприятию-должнику в судебном порядке в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению данным предприятием внешнему управляющему.
Мировое соглашение — достижение договоренности с кредиторами относительно рассрочки , отсрочки или скидки с долгов.
Исполнителем
любой из процедур является арбитражный
управляющий
,
именуемый временным
(при наблюдении), внешним
(при внешнем управлении), административным
(при финансовом оздоровлении) или
конкурсным
(при конкурсном производстве) управляющим,
который назначается спустя не более 10
дней с момента принятия искового
заявления. Его действия подконтрольны
кредиторам
Подробнее
функции и права арбитражных управляющих
рассматриваются в следующей теме.
При проведении процедур банкротства интересы всех кредиторов представляют собрание и комитет кредиторов . Участниками собрания кредиторов являются конкурсные кредиторы , т. е. кредиторы по денежным обязательствам за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей должника.
Конкурсный кредитор обладает на собрании числом голосов, пропорциональным сумме его требований, установленным на дату проведения собрания. Собрание кредиторов созывается по решению арбитражного управляющего, требованию комитета кредиторов или инициативе не менее 1/3 всех конкурсных кредиторов. Оно принимает решения (большинством голосов от числа присутствующих на собрании конкурсных кредиторов) о создании (упразднении) комитета кредиторов и заключении мирового соглашения, ходатайствует в арбитражный суд о введении и продлении внешнего управления, о признании предприятия банкротом и открытии конкурсного производства.
Комитет кредиторов создается в том случае, если число кредиторов не менее 50 человек. В его состав входят конкурсные кредиторы в количестве, определяемом собранием кредиторов, но не более 11 человек. Этот орган имеет право требовать от арбитражного управляющего информацию о финансовом состоянии должника , о ходе выполнения процедуры, а также обжаловать в арбитражном суде его неправомочные действия. Решения комитета принимаются большинством голосов от общего числа его членов.
Право присутствовать на всех собраниях кредиторов имеет представитель работников должника, однако он не имеет права голоса при принятии решений. Им может быть лицо, являющееся работником должника, либо уволенное в связи с его банкротством .
4.3.
Пессимистический путь
Пессимистический путь решения судьбы предприятия предполагает его ликвидацию , которая, согласно Закону, может проходить либо принудительно, либо добровольно. Принудительная ликвидация предприятия осуществляется на основании решения арбитражного суда путем открытия конкурсного производства по делу о банкротстве предприятия. Конечными задачами конкурсного управляющего являются аккумулирование имущества должника , формирование конкурсной массы, оценка ее по рыночной стоимости и реализация, формирование реестра требований кредиторов, составление промежуточного и ликвидационного балансов , а также произведение расчетов по обязательствам должника в порядке установленной очередности.
Под конкурсной массой понимается все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в его ходе. Это денежные средства, дебиторская задолженность, неполученное целевое финансирование, долгосрочные и краткосрочные финансовые вложения, участие в других организациях с начисленным по ним доходом, нематериальные активы, основные средства, неустановленное оборудование, готовая продукция, запасы.
Стоимостная оценка конкурсной массы по учетным ценам вместе с текущими активами, непосредственно связанными с деятельностью конкурсного управляющего, представляет собой активы промежуточного баланса предприятия-должника. Баланс составляется после срока предъявления кредиторами своих требований и проведения инвентаризации имущества и является связующим звеном баланса хозяйственной деятельности с ликвидационным балансом.
Ликвидационный баланс — основной документ, регламентирующий расчеты с кредиторами . В отличие от промежуточного он отражает реальную стоимость активов предприятия, по которой они будут реализованы, а также размер установленных требований кредиторов, т. е. реальную стоимость пассивов.
В соответствии с Законом о банкротстве можно выделить две группы очередности удовлетворения требований кредиторов, условно их можно назвать внеочередные и очередные.
Очередность удовлетворения требований кредиторов
Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:
судебные расходы должника ;
расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему , реестродержателю ;
текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;
требования кредиторов , возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства ;
задолженность по заработной плате , возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;
иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.
Если прекращение деятельности организации должника или ее структурных подразделений может повлечь за собой техногенные и экологические катастрофы либо гибель людей, вне очереди также погашаются расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий.
Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами (конкурсные кредиторы и уполномоченные органы). В данной очереди три «подочереди». Здесь в первую очередь удовлетворяются требования, обеспеченные залогом имущества должника. Они подлежат удовлетворению за счет средств, полученных от продажи предмета залога. Во вторую очередь удовлетворяются требования остальных кредиторов, кроме указанных выше. В третью очередь удовлетворяются требования по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустойки (штрафы, пени) и иных финансовых санкций.
При наличии незаявленных требований кредиторов первой и второй очередей расчеты с кредиторами последующих очередей приостанавливаются.
Если денежных средств от продажи имущества ликвидируемого предприятия недостаточно для полного погашения задолженности перед кредиторами, то они распределяются пропорционально суммам требований при строгом соблюдении очередности. Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостатка имущества должника, считаются погашенными.
4.4.
Оптимистический путь
Оптимистический путь решения проблемы преодоления кризисного состояния предприятия состоит в попытке его оздоровления.
Главная задача наблюдения , которое длится не более 6 месяцев, — выбрать меры по преодолению несостоятельности предприятия. Кроме того, в ходе его обеспечивается сохранность имущества должника до вынесения арбитражным судом решения по существу дела. Эти две задачи возлагаются на временного управляющего . При этом руководитель должника не отстраняется от выполнения своих обязанностей. Вместе с тем вводятся некоторые ограничительные и запретительные меры, связанные с осуществлением им деятельности. Контроль их соблюдения есть следующая задача временного управляющего.
О результатах своей деятельности временный управляющий докладывает на первом собрании кредиторов, которое на основании полученной информации определяет дальнейшую судьбу предприятия. При этом принимается одно из следующих решений:
о введении финансового оздоровления и обращении в этой связи в арбитражный суд;
о введении внешнего управления и обращении в этой связи в арбитражный суд;
об обращении в арбитражный суд с иском о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства ;
о количественном составе комитета кредиторов , избрании его членов;
утверждение кандидатуры арбитражного управляющего и порядка его вознаграждения;
о заключении мирового соглашения и прекращении производства по делу.
Финансовое оздоровление — процедура банкротства на срок не более чем 2 года, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности .
Практика применения Закона о банкротстве 1998 г. показала необходимость наличия процедуры банкротства, в ходе которой должник под контролем кредиторов может предпринять меры по восстановлению платежеспособности и избежать перехода во внешнее управление или конкурсное производство.
Решение об обращении должно содержать сведения о предполагаемом обеспечении исполнения должником обязательств (план финансового оздоровления) в соответствии с графиком погашения задолженности, определяющим срок финансового оздоровления и срок удовлетворения требований кредиторов.
График погашения задолженности — одностороннее обязательство должника погасить задолженность перед кредиторами в установленные сроки. Кроме того, ограничивается исполнение должником денежных обязательств и уплаты обязательных платежей. Одновременно накладываются ограничения на действия должника: должник не вправе без согласия собрания кредиторов:
заключать сделки, в совершении которых он заинтересован;
сделки, связанные с приобретением и отчуждением имущества должника, выдачей займов, поручительств, гарантий, доверительного управления имуществом;
принимать решения о своей реорганизации.
Кроме того, судебная санация состояния предприятия-должника под управлением кредиторов осуществляется с помощью процедуры внешнего управления , которая вводится на основании решения собрания кредиторов и длится не более года, а при необходимости может быть пролонгирована на срок до 6 месяцев. Она применяется в том случае, когда на определенном этапе внесудебной санации становится ясным, что руководство не в состоянии восстановить платежеспособность предприятия. Тогда руководитель предприятия-должника отстраняется от должности, и все его полномочия по управлению деятельностью предприятия-банкрота переходят к внешнему управляющему , кандидатура которого предлагается арбитражному суду собранием кредиторов . Одновременно прекращаются все полномочия собственника.
Главной функцией внешнего управляющего является разработка (в течение месячного срока) и реализация плана внешнего управления, содержащего меры по восстановлению платежеспособности банкрота в установленные сроки, который рассматривается и утверждается собранием кредиторов не позднее чем через 2 месяца с момента введения внешнего управления. Если через 6 месяцев с момента введения внешнего управления план не представлен, то суд вправе изменить процедуру и открыть конкурсное производство.
Основным средством, создающим условия для восстановления платежеспособности предприятия при внешнем управлении, является мораторий на удовлетворение требований кредиторов . В период его действия приостанавливается исполнение всех судебных решений и иных исполнительных документов о взыскании с предприятия задолженности, возникшей по обязательствам, срок исполнения которых наступил до введения внешнего управления. Внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности в пределах компетенции руководителя до момента назначения нового руководителя должника.
На любом этапе рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение . В нем могут принимать участие третьи лица. Мировое соглашение содержит положения о размерах, порядке, сроках и способах исполнения обязательств должника. Заключение его предусматривает отсрочку или рассрочку исполнения обязательств, уступку права требования должника, исполнение обязательств должника третьими лицами, скидку с долга, его прощение и т. п., устанавливаемые на основе обоюдного решения сторон — решения собрания конкурсных кредиторов, принятого большинством голосов, и решения должника в лице руководителя или арбитражного управляющего. В данном случае сохраняется единственное условие для должника, обязательное к исполнению, — это погашение задолженности в полной сумме перед кредиторами первой и второй очередей. Условия для конкурсных кредиторов , не принимавших участия в голосовании о заключении мирового соглашения, не могут быть хуже, чем для кредиторов той же очереди, голосовавших за него.
Действующее законодательство о банкротстве предприятий учитывает специфику отдельных категорий должников и предусматривает связанные с этим особенности применения процедур банкротства. Это касается градообразующих, сельскохозяйственных предприятий, страховых организаций, банков и кредитных учреждений, профессиональных участников рынка ценных бумаг (РЦБ) .
Выводы
Закон о несостоятельности (банкротстве ) — основной нормативный правовой акт, направленный на комплексное нормативное регулирование института несостоятельности (банкротства) в РФ. Закон 1992 г. имел явную направленность на сохранение должника — антикредиторский закон . В 1995 г. началась разработка принципиально нового закона, который вступил в силу с 1 марта 1998 г. Этот закон предоставил должнику возможность оздоровления бизнеса , а кредиторам — возмещение их требований. Это был прокредиторский закон , направленный против интересов акционерного общества , необязательно должника. В середине 2001 г. правительство инициировало разработку новой редакции закона, который и был принят в 2002 г. Он был реформирован по шести основным направлениям:
защита прав добросовестных собственников;
оптимизация прав и способов защиты кредиторов ;
защита добросовестных участников процедуры банкротства от недобросовестных действий каких-то иных лиц;
совершенствование государственного регулирования процедуры банкротства;
изменение процедуры регулирования деятельности арбитражных управляющих ;
особенности банкротства для отдельных категорий предприятий.
Разнообразие применяемых в процессе антикризисного регулирования мер позволяет их объединить в рамках той или иной политики в этой области. Очевидно, что профилактические меры применяются в ходе проведения политики предупреждения кризиса, внесудебная, или досудебная, санация — в результате реализации политики преодоления последствий кризиса в щадящем для предприятия режиме, арбитражная санация — при политике жесткого следования нормам законодательства. Первая проводится по инициативе собственников (участников, учредителей или акционеров), вторая — на основании определения арбитражного суда .
Меры пессимистические (ликвидационные).
Добровольная ликвидация .
Конкурсное производство .
Меры оптимистические (реорганизационные).
Наблюдение .
Досудебная санация .
Финансовое оздоровление .
Внешнее управление .
Мировое соглашение .
Исполнителем любой из процедур является арбитражный управляющий , именуемый временным (при наблюдении), внешним (при внешнем управлении), административным (при финансовом оздоровлении) или конкурсным (при конкурсном производстве) управляющим.
При проведении процедур банкротства интересы всех кредиторов представляет собрание и комитет кредиторов .
Под конкурсной массой понимается все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в его ходе.
В соответствии с Законом о банкротстве можно выделить две группы очередности удовлетворения требований кредиторов: внеочередные и очередные.
Вопросы для самоконтроля
Какие этапы истории возникновения и протекания банкротства отечественных предприятий можно выделить?
Какие меры применяются к предприятиям-банкротам?
Какие ликвидационные процедуры применяются к предприятиям-банкротам?
Как составить промежуточный и ликвидационный балансы предприятия?
Процедура внешнего управления: сущность и схема проведения.
Процедура наблюдения: сущность и схема проведения.
Процедура финансового оздоровления: сущность и схема проведения.
Что такое конкурсная масса, и как ее оценить?
Процедура конкурсного производства: сущность и схема проведения.
В каких условиях и порядке заключается мировое соглашение с несостоятельным предприятием?
Как составляется исковое заявление в арбитражный суд о признании должника банкротом?
Что представляет собой мораторий задолженности? Как он осуществляется?
В каком порядке заявляется долг кредитора в ходе конкурсного производства?
Какие реорганизационные процедуры применяются к предприятиям-банкротам?
В отношении каких предприятий предусмотрены особенности применения законодательства? Какие это особенности?
Литература по теме
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ (с изменениями на 31.12.2004).
Антикризисное управление. Теория и практика: Учебное пособие для студентов вузов / Под ред. В.Я. Захарова, А.О. Блинова, Д.В. Хавина. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2006. — 287 с.
Гусев В.И. Антикризисное управление: Конспект лекций. — М.: МИЭМП, 2006. — 104 с.
5.
Деятельность антикризисных и арбитражных управляющих
Тезисы
Антикризисные и арбитражные управляющие . Функции, права и ответственность арбитражного управляющего. Роль и задачи арбитражного управляющего в ходе проведения процедур банкротства . Права и обязанности временного , административного , внешнего и конкурсного управляющего. Регламент назначения арбитражного управляющего.
5.1.
Антикризисный управляющий
Антикризисный менеджмент — одна из самых рисковых зон деятельности, потому что на карту ставится не только судьба предприятия, но и репутация специалиста, взявшегося за его финансовое оздоровление . Исполнителем внесудебного процесса финансового оздоровления является антикризисный управляющий , а судебного — арбитражный . От того, насколько управляющий энергичен, толков, грамотен и умеет работать с людьми, зависит успех дела.
Деятельность антикризисных управляющих контролируется лицензионными органами, департаментом торговли и промышленности, объединенным мониторинговым бюро по несостоятельности. В случае выявленных нарушений к специалистам применяются следующие санкции: выдача рекомендаций по улучшению их деятельности, штраф, отзыв лицензии, дисквалификация на срок от 2 до 15 лет с возмещением суммы убытка, причиненного их деятельностью. В результате специалисты по антикризисному управлению имеют высокий уровень ответственности в отношении кредиторов и должника .
С точки зрения менеджмента можно выделить два типа антикризисных управляющих: ликвидатор , хозяйственная деятельность которого связана с продажей и ликвидацией имущества должника, и реформатор , воплощающий в жизнь предприятия антикризисную программу по его финансовому оздоровлению.
Антикризисные управляющие выполняют следующие функции:
установление и уведомление выявленных кредиторов должника о возбуждении процедуры банкротства ;
проведение анализа финансового состояния должника;
определение наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства ;
определение даты и места проведения первого собрания кредиторов и их уведомление;
получение и рассмотрение установленных требований кредиторов;
составление и ведение реестра их требований;
проведение инвентаризации имущества предприятия-должника и анализа его состояния;
принятие мер по защите имущества предприятия;
оформление имущественных прав на объекты недвижимости;
оценка имущества, составление отчета по утвержденной типовой форме;
оптимизация финансовых потоков;
управление конфликтными ситуациями;
выполнение решения арбитражного суда о реализации одной из процедур банкротства со всей полнотой персональной ответственности за его воплощение.
Из приведенного перечня видно, что функции антикризисного управляющего специфичны, достаточно трудоемки и требуют компетенции в различных отраслях знаний. Часть их может выполняться специализированными предприятиями — гильдиями, фондами, ассоциациями, союзами, агентствами, консалтинговыми и аудиторскими организациями. Однако проблема организационного обеспечения деятельности антикризисного управляющего пока не имеет достаточного научного, правового и практического основания.
5.2.
Функции арбитражных управляющих
Одним из направлений деятельности менеджера по антикризисному управлению является работа в качестве арбитражного управляющего.
Понятие арбитражного управляющего определяет Федеральный закон РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.02 № 127-ФЗ (далее — Закон): «арбитражный управляющий (временный управляющий , административный управляющий , внешний управляющий или конкурсный управляющий ) — гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных Законом полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций».
В своей деятельности арбитражный управляющий обязан руководствоваться законодательством Российской Федерации и соблюдать правила профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утвержденные саморегулируемой организацией, членом которой он является.
Арбитражный управляющий в ходе выполнения своих обязанностей имеет доступ к различной информации, в т. ч. к той, которая может составлять служебную или коммерческую тайну. В связи с этим в Законе оговаривается, что «арбитражный управляющий обязан сохранять конфиденциальность сведений охраняемых Федеральным законом (в т. ч. сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну)».
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей он может быть отстранен от их исполнения. Если же это привело к убыткам должника , кредиторов , иных лиц, то он в будущем не может быть утвержден в качестве арбитражного управляющего до полного возмещения таких убытков. Кроме того, в этом случае он несет ответственность, предусмотренную Законом.
Размер вознаграждения арбитражного управляющего за каждый месяц осуществления им своих полномочий устанавливается кредитором (собранием кредиторов ) и утверждается арбитражным судом . Вознаграждение не должно составлять менее чем 10000 руб. В случае отстранения арбитражного управляющего арбитражным судом в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей вознаграждение может не выплачиваться.
Конкурсным кредитором , уполномоченным органом или собранием кредиторов арбитражному управляющему может быть установлено дополнительное вознаграждение за результаты деятельности за счет средств кредиторов. Это вознаграждение также утверждается арбитражным судом.
Вознаграждение лицам, привлеченным арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, выплачивается за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.
Основное назначение арбитражного управляющего — участие в процедурах, применяемых к предприятиям-должникам, и выполнение на каждом этапе строго определенных Законом функций.
Рассмотрим функции, права и ответственность арбитражных управляющих при проведении процедур банкротства .
Наблюдение . Арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения процедуры наблюдения, называется временным управляющим . Он утверждается в определении арбитражного суда о введении процедуры наблюдения; в этом же документе устанавливается размер его вознаграждения и источник выплаты.
Если на момент вынесения определения по каким-то причинам невозможно утвердить кандидатуру внешнего управляющего , арбитражный суд откладывает рассмотрение этого вопроса на срок не более 15 дней с даты вынесения определения о введении наблюдения.
Назначение временного управляющего и введение процедуры наблюдения не являются основанием для отстранения от работы руководителя и других органов управления предприятия должника. Они продолжают свою деятельность, но их полномочия ограничены. Например, совершение сделок органами управления должника возможно исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме.
Временный управляющий может ходатайствовать перед арбитражным судом об отстранении руководителя должника от должности в случае нарушения им требований Закона. Если такое ходатайство удовлетворено, то руководство предприятием-должником передается другому лицу, которое должно исполнять обязанности руководителя.
По окончании наблюдения временный управляющий представляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, а также протокол первого собрания кредиторов с приложением соответствующих документов.
Финансовое оздоровление . Арбитражный управляющий , утвержденный арбитражным судом для проведения финансового оздоровления, называется административным управляющим .
Требования к кандидатуре административного управляющего определяет первое собрание кредиторов, которое затем направляет запрос о представлении необходимой кандидатуры в саморегулируемую организацию.
В ходе финансового оздоровления административный управляющий ведет реестр требований кредиторов (за исключением некоторых случаев предусмотренных Законом); созывает собрания кредиторов в случаях, установленных Законом; рассматривает отчеты о ходе выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности и т. д.
Для выполнения своих обязанностей административному управляющему предоставлены необходимые права.
Административный управляющий освобождается от исполнения обязанностей решением арбитражного суда . Основанием для освобождения является:
заявление административного управляющего;
решение собрания кредиторов в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения административным управляющим возложенных на него обязанностей;
жалоба лица, участвующего в деле о банкротстве , на неисполнение, или ненадлежащее исполнение административным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что неисполнение нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов ;
выявление обстоятельств, препятствовавших утверждению лица административным управляющим, в т. ч. в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица административным управляющим; в иных, предусмотренных Законом случаях.
При освобождении административного управляющего от исполнения обязанностей до окончания процедуры финансового оздоровления арбитражный суд назначает нового административного управляющего. Освобожденный административный управляющий в трехдневный срок передает всю документацию, материальные и иные ценности своему преемнику.
Полномочия административного управляющего прекращаются либо с прекращением производства по делу о банкротстве в связи с погашением требований кредиторов в ходе финансового оздоровления, либо с переходом к другой процедуре (внешнее управление, конкурсное производство) и передаче полномочий внешнему или конкурсному управляющему .
По окончании процедуры финансового оздоровления административный управляющий рассматривает отчет должника о результатах, полученных от проведенных мероприятий. По результатам отчета административный управляющий составляет заключение о выполнении плана финансового оздоровления, графика погашения задолженности, удовлетворении требований кредиторов. В течение 10 дней с даты получения отчета должника заключение направляется кредиторам и в арбитражный суд.
Внешнее управление . Арбитражный управляющий , утвержденный арбитражным судом для проведения внешнего управления и осуществления иных установленных ФЗ РФ полномочий, называется внешним управляющим .
С момента введения внешнего управления полномочия руководителя должника прекращаются. Управление делами должника возлагается на внешнего управляющего.
Во время проведения процедуры внешнего управления внешнему управляющему предоставляется право распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления, заключать от имени должника мировое соглашение и др.
Внешнему управляющему вменяется в обязанность принять на себя управление имуществом должника, разработать план внешнего управления, вести необходимый учет и отчетность о деятельности должника и др.
Внешний управляющий может быть освобожден арбитражным судом от исполнения своих обязанностей по личному заявлению, а также в иных, предусмотренных Законом случаях. Кроме того, прекращение деятельности внешнего управляющего может произойти в результате его отстранения, а также окончания процедуры внешнего управления.
Отстранение внешнего управляющего производится:
на основании решения собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством, поводом для которого является неисполнение или ненадлежащее исполнение внешним управляющим возложенных на него обязанностей, а также в случае невыполнения мер по восстановлению платежеспособности, предусмотренных планом внешнего управления;
в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве , на неисполнение или на ненадлежащее исполнение внешним управляющим возложенных на него обязанностей, которое повлекло либо могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов ;
в случаях выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица внешним управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица внешним управляющим.
При освобождении или отстранении внешнего управляющего от исполнения обязанностей по указанным причинам он должен в трехдневный срок передать бухгалтерскую и иную документацию своему преемнику.
Деятельность внешнего управляющего прекращается после завершения процедуры внешнего управления. По результатам работы внешний управляющий представляет собранию кредиторов отчет, который впоследствии рассматривается (утверждается) арбитражным судом.
Конкурсное производство . Арбитражный управляющий , утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных полномочий, установленных Законом, называется конкурсным управляющим . Он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника с даты утверждения своей кандидатуры арбитражным судом, либо до даты прекращения производства по делу о банкротстве , либо до заключения мирового соглашения или отстранения конкурсного управляющего.
В процессе работы конкурсный управляющий организует оценку имущества должника, принимает меры по обеспечению его сохранности, анализирует финансовое состояние должника, доводит до работников информацию о предстоящем увольнении и др.
Для выполнения работы конкурсному управляющему предоставлено право распоряжаться имуществом должника, увольнять работников, предъявлять иски о признании неправомерных сделок недействительными и др.
Освобождение конкурсного управляющего от исполнения обязанностей осуществляется по его заявлению.
Отстранение конкурсного управляющего производится арбитражным судом на тех же основаниях, что и для временного , административного или внешнего управляющего .
После завершения расчетов с кредиторами , а также при прекращении производства по делу о банкротстве, конкурсный управляющий представляет в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства.
Таким образом, арбитражный управляющий (временный управляющий , административный управляющий , внешний управляющий , конкурсный управляющий ) в ходе реализации процедур банкротства осуществляет действия, направленные на сохранение имущества должника , контролирует его финансовое состояние, возмещает убытки должника, кредиторов , третьих лиц. Для реализации этих функций Закон предоставляет арбитражному управляющему соответствующие права.
5.3.
Требования к арбитражным управляющим
В Законе «О несостоятельности (банкротстве )» определен ряд требований, предъявляемых к арбитражному управляющему . Так, в соответствии со ст. 20 арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации, который:
зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
имеет высшее образование;
имеет стаж руководящей работы не менее 2 лет в совокупности;
сдал теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;
прошел стажировку сроком не менее 6 месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;
не имеет судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;
является членом одной из саморегулируемых организаций.
Каждый пункт требований является значимым и обязательным к исполнению.
Наличие высшего образования и регистрации в качестве индивидуального предпринимателя подтверждается соответствующими документами.
Руководящей признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением случаев проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику.
Теоретическая подготовка арбитражных управляющих осуществляется по специальной программе. Единая программа подготовки арбитражных управляющих утверждается ФСФО РФ.
Стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего организуется и проводится саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих.
Кроме общих требований к арбитражному управляющему, определенных ст. 20 и 23 Закона, устанавливаются также требования, которые конкурсный кредитор или уполномоченный орган (собрание кредиторов ) вправе предусмотреть при рассмотрении кандидатуры арбитражного управляющего:
наличие у кандидата высшего юридического, экономического образования или образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника;
наличие у кандидата определенного стажа работы на должности руководителя организации в соответствующей отрасли экономики;
установление количества процедур банкротства, проведенных кандидатом в качестве арбитражного управляющего.
Кроме требований в Законе предусмотрен ряд ограничений для арбитражных управляющих . Так, арбитражным судом не могут быть утверждены в качестве временных , административных , внешних или конкурсных управляющих арбитражные управляющие:
которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику или кредиторам , в отношении которых введена процедура банкротства ;
которые не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего;
которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном Законом, права занимать руководящую должность и/или осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами , входить в совет директоров (наблюдательный совет) и/или управлять делами и/или имуществом других лиц;
которые не имеют заключенных в соответствии с требованиями Закона договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.
Кандидатуру арбитражного управляющего представляет в арбитражный суд саморегулируемая организация арбитражных управляющих. Соответствие кандидатуры перечисленным требованиям Закона подтверждается соответствующим документом.
Саморегулируемая организация, подбирая кандидата из числа своих членов, самостоятельно оценивает их, для чего создается специальный орган (подразделение) по оценке и отбору кандидатур арбитражных управляющих. Основное назначение арбитражного управляющего — участие в процедурах, применяемых к предприятиям-должникам, и выполнение на каждом этапе строго определенных Законом функций.
Выводы
Исполнителем внесудебного процесса финансового оздоровления является антикризисный управляющий , а судебного — арбитражный . С точки зрения менеджмента можно выделить два типа антикризисных управляющих: ликвидатор , хозяйственная деятельность которого связана с продажей и ликвидацией имущества должника , и реформатор , воплощающий в жизнь предприятия антикризисную программу по его финансовому оздоровлению .
Понятие арбитражного управляющего определяет Федеральный закон РФ «О несостоятельности (банкротстве )» от 26.10.02 № 127-ФЗ: «арбитражный управляющий (временный управляющий , административный управляющий , внешний управляющий или конкурсный управляющий ) — гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных Законом полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций».
В Законе определен ряд требований, предъявляемых к арбитражному управляющему. Так, в соответствии со ст. 20 арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации, который:
зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
имеет высшее образование;
имеет стаж руководящей работы не менее 2 лет в совокупности;
сдал теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;
прошел стажировку сроком не менее 6 месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;
не имеет судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;
является членом одной из саморегулируемых организаций.
Каждый пункт требований является значимым и обязательным к исполнению.
Вопросы для самоконтроля
Каковы основные функции арбитражного управляющего?
Как назначается и как отстраняется от исполнения возложенных на него обязанностей арбитражный управляющий?
Охарактеризуйте деятельность временного управляющего.
Какие права предоставляются административному управляющему?
В чем состоят функции внешнего управляющего?
Каковы права и обязанности конкурсного управляющего?
Какие требования предъявляются Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» к арбитражному управляющему?
Рекомендуемая литература
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ (с изменениями на 31.12.2004).
Антикризисное управление: Учебник / Под ред. Короткова. — 2-е изд., доп. и перераб. — М.: ИНФРА-М, 2005. — 620 с.
Гусев В.И. Антикризисное управление: Конспект лекций. — М.: МИЭМП, 2006. — 104
7.
Сущность и эффективность антикризисного управления
Тезисы
Суть антикризисного развития . Антикризисное управление . Характер антикризисного управления: временный или постоянный. Основные признаки и особенности антикризисного управления. Оценка эффективности антикризисного управления.
7.1.
Управляемые и неуправляемые процессы антикризисного развития
Все процессы, которые происходят в организации , можно разделить на управляемые и неуправляемые. Управляемые процессы поддаются изменению в определенном направлении при сознательном воздействии на них. Направленность и характер неуправляемых процессов невозможно изменить по тем или иным причинам, они протекают по собственным законам; в результате этих процессов все равно случится то, что должно случиться.
Управляемые и неуправляемые процессы находятся в определенном соотношении, что отражает совершенство и искусство управления. Управляемые процессы при определенных условиях могут стать неуправляемыми, и наоборот. Преобладание неуправляемых процессов ведет к анархии и кризисам , а превалирование управляемых процессов зависит от эффективности управления и в определенных условиях тоже ведет к кризисным ситуациям. Так, чрезмерный бюрократизм рождает социальную напряженность, конфликтные ситуации. Ранее часто использовался термин «заорганизованность» , который характеризует стремление всем и всячески управлять, даже в тех случаях, когда в этом нет реальной необходимости.
Помимо того, что управляемые процессы отражают лишь часть всех процессов функционирования и развития организации, они имеют меру управления, т. е. являются управляемыми до определенной степени. Так, хороший и четкий исполнитель не будет выполнять распоряжений, идущих в разрез со здравым смыслом или юридическим законом. Следовательно, можно сделать вывод: не все процессы могут быть (и являются) управляемыми, а управляемые процессы не могут быть абсолютно управляемыми. Это положение имеет прямое отношение к антикризисному развитию и управлению им.
К кризису может приводить невидение тех процессов, которыми можно управлять и которые надо умело направлять. Если этого не делать, они могут превратиться в стихийные. Кризис может возникнуть и в случае стремления управлять неуправляемыми процессами, когда нет механизмов управления.
Антикризисное развитие — это управляемый процесс предотвращения или преодоления кризиса , отвечающий целям организации и соответствующий объективным тенденциям ее развития.
Известно, что многие процессы развития характеризуются нарастающей сложностью организации. Так происходит с производством, экономикой, социальной сферой. Усложняющаяся технология изготовления продукта, его разнообразие и функциональное назначение приводят к усложнению экономических связей, все большему разнообразию интересов человека. Это определяется образованием, урбанизацией жизни, социодинамикой культуры и другими факторами.
Процессы развития цикличны, и возрастание сложности происходит по логистической кривой. Она характеризует этапы возникновения предпосылок, проявление процессов усложнения, исчерпание сложившейся основы и накопление потенциала дальнейших изменений.
Логистическая кривая отражает четыре этапа развития (рис. 7.1). Так развивается не только организация, производство или фирма — таким же образом происходит и развитие управления. Ведь управление является частью социально-экономической системы и обладает всеми ее признаками. Однако развитие управления происходит по «сдвинутой» логистической кривой. Это отражает его статус, его соотносительность с тенденциями развития социально-экономической системы, его возможность и ограниченность реагирования на процессы изменений в социально-экономической системе в целом.
Рис. 7.1. Развитие управления в процессах развития производства:
1 — простое управление; 2 — управление в условиях нарастающей сложности производства; 3 — управление, адаптированное к соответствующей сложности производства; 4 — управление, не соответствующее сложности производства (кризис управления)
Первый этап развития — это простое управление, обозримое по всем своим характеристикам и связям, не требующее больших затрат на обеспечение его эффективности, не отличающееся многообразием своего функционального содержания, предполагающее элементарные организационные формы.
Второй этап — управление в условиях нарастающей сложности производства, которое в своем развитии должно опережать развитие производства. Только в этом случае оно может быть эффективным. Это потребует реконструкции управления, что, естественно, повлечет за собой усложнение в функциональном, организационном, мотивационном, информационном отношении, а также профессионализацию управления.
Третий этап — управление, адаптированное к соответствующей сложности производства. Оно может стимулировать ускоренное развитие производства и способствовать дальнейшему повышению его сложности. Это управление ярко выраженного инновационного типа, но быстро исчерпывающее свой инновационный потенциал.
Четвертый этап — замедление развития управления при достаточно высоких темпах развития производства. Здесь возможно возникновение нового несоответствия сложности производства и управления, нарушения соотносительности управляющей и управляемой систем. Это уже опасность кризиса управления, а вслед за ним всей управляемой системы.
Антикризисное управление в этом ракурсе его анализа выглядит как максимальное сближение ветвей логистических кривых на начальных и заключительных этапах цикла развития производства и управления и как максимальное опережение тенденции развития управления относительно тенденции развития производства на срединных этапах проявления этих тенденций.
7.2.
Проблематика антикризисного управления
Как уже указывалось, опасность кризиса существует всегда: в управлении всегда есть риск цикличного развития социально-экономической системы, изменения соотношения управляемых и неуправляемых процессов.
Управление социально-экономической системой в определенной мере всегда должно быть антикризисным.
Антикризисное управление — это управление, определенным образом предвидящее опасность кризиса, предусматривающее анализ его симптомов, меры по снижению отрицательных последствий кризиса и использования его факторов для последующего развития.
Возможность антикризисного управления определяется в первую очередь человеческим фактором, потенциалом активного и решительного поведения человека в условиях кризиса, его заинтересованностью в преодолении кризисов, пониманием истоков и природы кризиса, закономерностей его протекания. Осознанная деятельность человека позволяет искать и находить пути выхода из критических ситуаций, концентрировать усилия на решении наиболее сложных проблем, использовать накопленный опыт преодоления кризисов, приспосабливаться к возникающим ситуациям.
Кроме того, возможность антикризисного управления определяется и знанием циклического характера развития социально-экономических систем. Это позволяет предвидеть ситуации кризиса и готовиться к ним. Наиболее опасными являются неожиданные кризисы.
Необходимость антикризисного управления отражает потребности преодоления и разрешения кризиса, возможного смягчения его последствий. Это естественная потребность человека и организации. Реализовывать ее можно только посредством специальных механизмов антикризисного управления, которые следует создавать и совершенствовать.
Необходимость антикризисного управления обусловлена также и целями развития. Например, возникновение кризисных ситуаций в экологии, грозящих существованию человека, его здоровью, заставляют искать и находить новые средства антикризисного управления, к которому относится и принятие решений об изменении технологии. Так, атомная энергетика — это область деятельности с повышенной опасностью кризисных ситуаций. И здесь главное в антикризисном управлении — необходимость повышения профессионализма технического персонала , укрепления дисциплины, разработки новых и более безопасных технологий. Все это проблемы управления. Решение технических проблем также начинается с управления.
7.3.
Сущность антикризисного управления
Управление осуществляется в социально-экономической системе, которая представляет собой объект управления. Одной из характеристик управления является его предмет. В обобщенном представлении предметом управления всегда является деятельность человека. Но эта деятельность состоит из множества проблем, которые так или иначе разрешаются самой этой деятельностью или в процессе ее. Поэтому предмет управления можно дифференцировать по совокупности его проблематики. Именно так выделяется стратегическое управление , экологический менеджмент и др.
Антикризисное управление имеет предмет воздействия — факторы кризиса , т. е. все проявления неумеренного совокупного обострения противоречий, вызывающих опасность крайнего его проявления, наступления кризиса. Факторы кризиса могут быть предполагаемыми и реальными .
Любое управление в определенной мере должно быть антикризисным или становится таковым по мере вступления организации в полосу кризисного развития. Игнорирование этого положения имеет отрицательные последствия, а его учет способствует безболезненному прохождению кризисных ситуаций.
Суть антикризисного управления выражается в следующих положениях:
кризисы можно предвидеть, ожидать и вызывать;
кризисы в определенной мере можно ускорять, предварять, отодвигать;
к кризисам можно и необходимо готовиться;
кризисы можно смягчать;
управление в условиях кризиса требует особых подходов, специальных знаний, опыта и искусства;
кризисные процессы могут быть до определенного предела управляемыми;
управление процессами выхода из кризиса способно ускорять эти процессы и минимизировать их последствия.
Кризисы различны, и управление ими также может быть различным. Это многообразие проявляется в системе и процессах управления (алгоритмах разработки управленческих решений) и особенно в механизме управления. Не все средства воздействия дают необходимый эффект в предкризисной или кризисной ситуации.
Система антикризисного управления должна обладать особыми свойствами:
гибкость и адаптивность, которые чаще всего присущи матричным системам управления;
склонность к усилению неформального управления, мотивация энтузиазма, терпения, уверенности;
диверсификация управления , поиск наиболее приемлемых типологических признаков эффективного управления в сложных ситуациях;
снижение централизма для обеспечения своевременного ситуационного реагирования на возникающие проблемы;
усиление интеграционных процессов, позволяющих концентрировать усилия и более эффективно использовать потенциал компетенции.
Антикризисное управление имеет особенности и в плане его технологий:
мобильность и динамичность в использовании ресурсов, проведении изменений и преобразований, реализации инновационных программ;
осуществление программно-целевых подходов в технологиях разработки и реализации управленческих решений;
повышенная чувствительность к фактору времени в процессах управления, осуществлению своевременных действий по динамике ситуаций;
усиление внимания к предварительным и последующим оценкам управленческих решений и выбору альтернатив поведения и деятельности;
использование антикризисного критерия качества управленческих решений при их разработке и реализации.