1.3. Залог

1.3.1. Общие положения о залоге

Основные положения о залоге. Исполнение обязательств может обеспечиваться залогом (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Залог является эффективным способом обеспечения обязательств, так как позволяет снизить риски невозврата долга. Для обязательств, вытекающих из договора займа и (или) кредитного договора, а также при покупке товаров или основных средств залог является надежным средством получения от должника денежной суммы.

Залогом признаются отношения, возникающие между кредитором и должником, в соответствии с которыми кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя) (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Удовлетворение требований залогодержателя осуществляется посредством обращения взыскания на предмет залога (заложенное имущество) и его последующей реализации на торгах. По общему правилу получить удовлетворение своих требований за счет стоимости заложенного имущества иным путем, минуя указанный порядок, залогодержатель не может даже в том случае, когда на это имеется согласие залогодателя.

Исключением в данном случае являются прекращение обеспеченного залогом обязательства путем предоставления отступного, которым и является заложенное имущество, либо прекращение такого обязательства новацией, при которой первоначальное обязательство заменяется новым, в частности куплей-продажей заложенного имущества.

Залог возникает:

- на основании закона;

- в силу договора, заключенного в порядке, предусмотренном ст. 339 ГК РФ. В таком договоре обязательно указываются предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, полномочия лиц залогодателя и залогодержателя. В случае заключения договора о залоге залогодержатель лишается права на создание резерва по сомнительным долгам (п. 1 ст. 266 НК РФ).

Договор залога должен быть заключен в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма. Договор залога является последующим договором к основному обязательству, он следует за основным договором в отношении нотариального удостоверения, а также государственной регистрации в отношении имущества, права на которое подлежат такой регистрации. Несоблюдение указанных правил влечет недействительность договора залога.

Сторонами договора о залоге являются залогодержатель и залогодатель.

Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо (ст. 335 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением:

- имущества, на которое не допускается обращения взыскания (драгоценные и редкоземельные материалы и изделия из них, драгоценные камни и изделия из них, отходы, содержащие драгоценные и редкоземельные металлы и драгоценные камни, спирт этиловый, а также вооружение, боеприпасы к нему, уран и т.п.). Перечень такого имущества установлен Указом Президента Российской Федерации от 22 февраля 1992 г. N 179 "О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена";

- требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

- иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Кроме того, предметом залога не могут выступать отдельные виды имущества, в частности имущество граждан, на которое не допускается обращение взыскания (ст. 336 ГК РФ).

Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 2 июля 1996 г. N 7965/95 денежные средства не могут быть предметом залога.

Заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другим законом или договором. Предмет залога, переданный залогодателем на время во владение или в пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя (ст. 338 ГК РФ).

Стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом. Согласованная сторонами стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на нее взыскания, если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество (ст. 340 ГК РФ).

Залог возникает у залогодержателя (ст. 341 ГК РФ):

- если предметом залога является имущество, которое будет создано или приобретено залогодателем в будущем, - с момента создания или приобретения залогодателем соответствующего имущества. Исключением является случай, когда законом или договором предусмотрено, что оно возникает в иной срок;

- если основное обязательство, обеспечиваемое залогом, возникнет в будущем после заключения договора залога - с момента, определенного договором, но не ранее возникновения этого обязательства;

- в остальных случаях - с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором залога, Гражданским кодексом Российской Федерации и другими законами.

Имущество, находящееся в залоге, может быть предметом еще одного залога. Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге (ст. 342 ГК РФ).

Сохранность и пользование заложенным имуществом. Залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится предмет залога, должен принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества (подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ).

Залогодатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором залога. Если имущество передано залогодержателю, то он отвечает за его полную или частичную утрату или повреждение, если не докажет, что он приложил все усилия для обеспечения сохранности предмета залога и может быть освобожден от ответственности на основании ст. 401 ГК РФ (п. 1 и 2 ст. 344 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено законом или договором, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у которого из них находится заложенное имущество, обязан страховать от рисков утраты и повреждения за счет залогодателя заложенное имущество на сумму не ниже размера обеспеченного залогом требования (подп. 1 п. 1 ст. 343 ГК РФ).

Страхует имущество та сторона договора о залоге, у которой оно находится (по общему правилу - это собственник переданного в залог имущества (п. 1 ст. 338 ГК РФ)).

Заложенное имущество страхуется от рисков утраты и повреждения, при этом имущество может быть застраховано в полной или частичной стоимости. Обычно страхование осуществляется на сумму не ниже размера требования. В этой ситуации как залогодатель, так и залогодержатель имеют право на дополнительное страхование имущества, в том числе у другого страховщика. Общая страховая сумма по всем договорам страхования не должна превышать страховую стоимость имущества (п. 1 ст. 950 ГК РФ).

В силу п. 2 ст. 927 ГК РФ в случаях, когда законом на указанных в нем лиц возлагается обязанность страховать в качестве страхователей имущество других лиц либо свою гражданскую ответственность перед другими лицами за свой счет или за счет заинтересованных лиц (обязательное страхование), страхование осуществляется путем заключения договоров в соответствии с правилами гл. 48 ГК РФ. Для страховщиков заключение договоров страхования на предложенных страхователем условиях не является обязательным.

Исходя из положений п. 1 ст. 939 и п. 1 ст. 954 ГК РФ обязанность уплаты страховой премии (страховых взносов) может быть возложена договором страхования не на страхователя, а на выгодоприобретателя. Если в силу норм ст. 343 ГК РФ страхователем заложенного имущества является залогодержатель, у залогодателя расходы на страхование этого имущества признаются обоснованными при условии, что он уплачивает страховые взносы в качестве выгодоприобретателя по договору страхования.

В случае утраты или повреждения предмета залога залогодержатель имеет право на удовлетворение своих требований за счет страхового возмещения лишь при наступлении обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 348 ГК РФ.

Залогодатель вправе пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога. Кроме того, с согласия залогодержателя предмет залога может быть отчужден залогодателем (п. 1 и 2 ст. 346 ГК РФ). О предмете залога, переданном в аренду или безвозмездное пользование другому лицу, залогодатель обязан предупредить арендатора (ст. 613 ГК РФ) и ссудополучателя (ст. 694 ГК РФ) о правах третьих лиц на это имущество.

Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога только в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании. По договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя (п. 5 ст. 346 ГК РФ). Расходы на содержание предмета залога возмещаются залогодержателю путем обращения взыскания на заложенное имущество, либо они могут быть учтены при оценке предмета залога в договоре (ст. 337 и 343 ГК РФ). Передача имущества залогодержателю (кроме денежных средств) не признается объектом обложения НДС (п. 1 ст. 39 НК РФ).

Обращение взыскания на заложенное имущество. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

При этом по общему правилу залогодержатель (кредитор) приобретает право обращения взыскания на заложенное имущество, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного заложенным имуществом, оно не будет исполнено. Вместе с тем в соответствии с законом или договором между залогодержателем и залогодателем моментом возникновения права обращения взыскания на заложенное имущество может быть более поздняя дата, а в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее. Например, при неисполнении залогодателем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества.

В случаях, если обязательство, обеспеченное залогом в силу закона, не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, залогодержатель приобретает право обращения взыскания на предмет залога по истечении срока, определяемого в соответствии с п. 2 ст. 314 ГК РФ.

Обращение взыскания на заложенное имущество не допускается на основании п. 2 ст. 348 ГК РФ, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

В целях ст. 348 ГК РФ нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при условии, что одновременно соблюдены следующие условия:

- сумма неисполненного обязательства составляет менее чем пять процентов от размера стоимости заложенного имущества;

- период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.

По правилам ст. 349 ГК РФ обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Условие о внесудебном порядке обращения взыскания стороны вправе включить в договор залога. Соглашение об обращении взыскания во внесудебном порядке должно:

- быть заключено в той же форме, что и договор залога этого имущества;

- содержать указание на один способ или несколько способов реализации заложенного имущества, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации;

- содержать стоимость (начальную продажную цену) заложенного имущества или порядок ее определения.

Согласно п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества.

Судом также отмечено, что если при рассмотрении таких споров по инициативе любой из заинтересованных сторон будут представлены доказательства, свидетельствующие о том, что рыночная стоимость имущества, являющегося предметом залога, существенно отличается от его оценки, произведенной сторонами в договоре о залоге, арбитражный суд может предложить лицам, участвующим в деле, принять согласованное решение или определить начальную продажную цену такого имущества в соответствии с представленными доказательствами независимо от его оценки сторонами в договоре о залоге.

Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в следующих случаях, указанных в п. 3 ст. 349 ГК РФ, если:

- предметом залога является единственное жилое помещение, принадлежащее на праве собственности гражданину, за исключением случаев заключения после возникновения оснований для обращения взыскания соглашения об обращении взыскания во внесудебном порядке;

- предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

- залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признан безвестно отсутствующим;

- заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества, если соглашением между предшествующим и последующим залогодержателями не предусмотрено иное;

- имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким залогодержателям, за исключением случая, когда соглашением всех залогодержателей с залогодателем предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания.

Законом могут быть предусмотрены иные случаи, в которых обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке не допускается.

Порядок реализации заложенного имущества регулируется положениями:

- ст. 350 ГК РФ - при обращении на него взыскания в судебном порядке;

- ст. 350.1 ГК РФ - при обращении на него взыскания во внесудебном порядке.

По общему правилу реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке:

- установленном Федеральным законом от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон N 102-ФЗ);

- или ст. 350.2 ГК РФ, устанавливающей порядок проведения торгов при реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам.

Согласно ст. 56 и 59 Закона N 102-ФЗ реализация предмета залога может производиться путем продажи с публичных торгов или на аукционе.

Отличием аукциона от публичных торгов является то, что организатором торгов является пристав-исполнитель, а организатором аукциона - специализированная организация. Стороны вправе выбрать, каким образом будет производиться реализация предмета залога - с торгов или с аукциона.

Реализация заложенного имущества, на которое взыскание обращено на основании решения суда, осуществляется путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации и процессуальным законодательством, а именно главой 9 Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве". Законом или соглашением между залогодержателем и залогодателем может быть установлено, что реализация предмета залога осуществляется в порядке, установленном абз. 2 и 3 п. 2 ст. 350.1 ГК РФ (п. 1 ст. 350 ГК РФ). Денежные средства, полученные от реализации предмета залога, направляются залогодержателем на погашение задолженности залогодателя по основному обязательству (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

В случае если взыскание на заложенное имущество осуществляется во внесудебном порядке, то согласно п. 1 ст. 350.1 ГК РФ его реализация осуществляется посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации или соглашением между залогодателем и залогодержателем.

В п. 2 ст. 350.1 ГК РФ указано, что если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, соглашением между залогодателем и залогодержателем может быть также предусмотрено, что реализация заложенного имущества осуществляется путем:

- оставления залогодержателем предмета залога за собой, в том числе посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя по цене и на иных условиях, которые определены указанным соглашением, но не ниже рыночной стоимости;

- продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства.

В случае если стоимость оставляемого за залогодержателем или отчуждаемого третьему лицу имущества превышает размер неисполненного обязательства, обеспеченного залогом, разница подлежит выплате залогодателю.

Пунктом 3 ст. 350.1 ГК РФ суду предоставлена возможность прекратить по требованию залогодателя обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке и вынести решение об обращении взыскания на предмет залога путем продажи заложенного имущества с публичных торгов. Таким правом суд может воспользоваться, если при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке доказано нарушение прав залогодателя или наличие существенного риска такого нарушения.

Залогодержатель и залогодатель вправе на основании п. 3 ст. 350.2 ГК РФ выступать участниками торгов, проводимых на основании решения суда или при обращении взыскания на заложенное имущество в несудебном порядке. В случае если залогодержатель выиграл торги, подлежащая уплате им покупная цена засчитывается в счет погашения обязательства, обеспеченного залогом.

Статьей 350.2 ГК РФ залогодержателю предоставлены следующие права:

- в течение десяти дней после объявления торгов несостоявшимися - приобрести по соглашению с залогодателем заложенное имущество, не относящееся к недвижимым вещам, и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли-продажи;

- при объявлении несостоявшимися повторных торгов - оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах, если более высокая цена не установлена соглашением сторон.

Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор залога прекращается.

Заключительные положения. Залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в следующих случаях, указанных в п. 1 ст. 351 ГК РФ:

- выбытия предмета залога, оставленного у залогодателя, из его владения не в соответствии с условиями договора залога;

- гибели или утраты предмета залога по обязательствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК РФ;

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Поскольку иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в следующих случаях, указанных в п. 2 ст. 351 ГК РФ:

- нарушения залогодателем правил о последующем залоге (ст. 342 ГК РФ);

- невыполнения залогодателем обязанностей, предусмотренных подп. 1 и 3 п. 1 и п. 2 ст. 343 ГК РФ;

- нарушения залогодателем правил об отчуждении заложенного имущества или о предоставлении его во временное владение или пользование третьим лицам (п. 2 и 4 ст. 346 ГК РФ);

- в иных случаях, предусмотренных законом.

Залог прекращается (п. 1 ст. 352 ГК РФ):

- с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

- если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога;

- в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК РФ;

- в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, в том числе при оставлении залогодержателем заложенного имущества за собой, и в случае, если он не воспользовался этим правом (п. 5 ст. 350.2 ГК РФ);

- в случае прекращения договора залога в порядке и по основаниям, которые предусмотрены законом, а также в случае признания договора залога недействительным;

- по решению суда в случае, предусмотренном п. 3 ст. 343 ГК РФ;

- в случае изъятия заложенного имущества (ст. 167, 327 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных п. 1 ст. 353 ГК РФ;

- в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований предшествующего залогодержателя (п. 3 ст. 342.1 ГК РФ);

- в случаях, указанных в п. 2 ст. 354 и ст. 355 ГК РФ;

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

При прекращении залога залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан на основании п. 2 ст. 352 ГК РФ возвратить его залогодателю или иному управомоченному лицу.

В случае перехода прав на заложенное имущество от залогодателя к другому(им) лицу(ам) право залога сохраняет силу, при этом правопреемник(и) залогодателя приобретает права и несет обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем (ст. 353 ГК РФ).

Залогодержатель без согласия залогодателя вправе передать свои права и обязанности по договору залога другому лицу при условии одновременной уступки тому же лицу права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (ст. 354 ГК РФ). С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором и залогодателем (ст. 355 ГК РФ).

Статьей 356 ГК РФ установлено право кредитора (кредиторов) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, заключить договор управления залогом с одним из таких кредиторов или третьим лицом (управляющим залогом).

По договору управления залогом управляющий залогом, действуя от имени и в интересах всех кредиторов, заключивших договор, обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) - компенсировать управляющему залогом понесенные им расходы и уплатить ему вознаграждение, если иное не предусмотрено договором.

Гражданским законодательством определены следующие виды залога:

- залог товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ);

- залог вещей в ломбарде (ст. 358 ГК РФ). Принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями - ломбардами;

- залог обязательственных прав (ст. 358.1 ГК РФ);

- залог прав по договору банковского счета (ст. 358.9 ГК РФ);

- залог прав участников юридических лиц (ст. 358.15 ГК РФ);

- залог ценных бумаг (ст. 358.16 ГК РФ);

- залог исключительных прав (ст. 358.18 ГК РФ).