14. Обмен информацией

Как и с планом BEPS, никто особо не переживал по поводу обмена информации, пока не ударил мировой кризис 2008г.

Обсуждаемые в рамках лекции институты разрабатывались в США прежде всего.

Толчок – закон США FATCA¹ (Foreign Account Tax Compliance Act), с 2014 года вступил в силу, но начал всех пугать с 2009г. Его официальная цель: выявлять и сдерживать, препятствовать офшорному уклонению от налогообложения американскими гражданами и резидентами США.

Как пришли к FATCA. Так как много денег ежегодно уходило в офшоры, которые не делятся информацией, стали думать над рычагами давления. Таким рычагом давления стал доллар – мировая валюта.

Как работает FATCA

Есть США - и есть все другие юрисдикции.

• США договаривается либо с самой юрисдикцией, либо с банковскими учреждениями, использующими SWIFT – всех своих банковских клиентов они должны проверить по процедуре «know your client» (KYC). Необходимо проверить каждого своего клиента (ФЛ/ЮЛ – неважно) и узнать, являются ли они налоговыми резидентами США и отчитаться об этом. Либо банковские учреждения в IRS (Internal Revenue Service, «Служба внутренних доходов» - аналог ФНС в США), либо прямое взаимовоздействие юрисдикции с США.

• Если этого не делать – то IRS за любые подозрительные платежи будет применять аналог штрафа в размере 30% - из любого платежа, который связан с $, будет изъято 30%.

Невозможно представить себе деятельность без долларового SWIFT – если лицо не включено в White list IRS США, то, как только оно использует SWIFT, – происходит удержание 30% с суммы любой операции. Это грозит парализацией всей экономики, поэтому все вынуждены молча соблюдать предъявленные США условия.

РФ была близка к подписанию, но не вышло из-за событий 2014 года.

Хоть де-юре соглашения между США и РФ нет, в НК внесены все необходимые поправки для имплементации FATCA. Финансовые учреждения также соблюдают – в банке при открытии счета придется заполнить форму W8b – это как раз связано с FATCA.

Были попытки в других юрисдикциях ввести «Еврофатку» и т.д.

Разработки в рамках BEPS – MCAA (международное соглашение по административной помощи по налоговым делам) и стандарты СRS.

Что касается участия РФ в международном информационном обмене – принимает участие на основе Конвенции от 25 января 1988 по взаимной административной помощи по налоговым делам – подписана РФ 3 ноября 2011 года, ратифицирована в соответствии с ФЗ от 4 ноября 2011 г «О ратификации Конвенции об оказании взаимной административной помощи по налоговым делам». Вступила в силу 1 июля 2015 г., применяется с 1 января 2016 г.

Наряду с международным обменом предусмотрен автоматический обмен налоговой информацией, запрос заинтересованной стороны (РФ заинтересована, трафик от РФ в несколько раз больше, чем к ней), спонтанный обмен.

30 сентября 2017 года – заработала система автоматического обмена – ему стало придаваться особое значение;

Почему заработала? Т.к. было разработано многостороннее соглашение между компетентными органами об автоматическом обмене финансовой информацией от 29 октября 2014 г CRS MCAA. Реализация глобальных международных соглашений предполагает внедрение разработанных единого стандарта отчетности CRS (Common Reporting Standard) и общей системы передачи данных CTS (Common Transmission System).

Благодаря CRS и СTS функционирует защищенный единый канал обмена сведениями.

Для того, чтобы РФ приняла на себя обязательства в рамках международных обязательств по международному автоматическому обмену в рамках международных соглашений, введена система уведомления об участии в международной группе компаний с предоставлением страновых сведений, как специальных форм годовой налоговой отчетности по международным компаниям – речь о глобальной документации, национальной документации и страновом отчете. Это все предусмотрено ФЗ от 27 ноября 2017г. № 340-ФЗ.

+ Приказ ФНС от 6 марта 2018 № МВМ-7-17/123@ – утвержден формат странового ответа по международной группе компаний по государствам-территориям, налоговыми резидентами которых являются участники международной группы компаний, порядок его заполнения и представление в электронной форме.

МЕЖДУНАРОДНЫЙ АВТОМАТИЧЕСКИЙ ОБМЕН ФИНАНСОВОЙ ИНФОРМАЦИЕЙ – участвуют порядка 80 стран – обеспечивает реализацию принципа прозрачности налогового контроля в глобальном масштабе.

АВТОМАТИЧЕСКИЙ ОБМЕН ФИНАНСОВОЙ ИНФОРМАЦИЕЙ – доступ ФНС в текущем режиме к финансовой информации о российских налоговых и валютных резидентах. Финансовая информация аккумулируется в глобальной автоматизированной системе информационной базы данных для целей международного информационного обмена и основана на Конвенции о взаимной административной помощи по налоговым делам + заключенном на ее основании многостороннем соглашении об автоматическом обмене финансовой информации.

С 16 января 2018 г. запущен электронный сервис ФНС – подтверждение статуса налогового резидента РФ – упрощена процедуру подтверждения налогового статуса – именно статус лица как налогового резидента позволяет определить пределы налоговой юрисдикции государства. Он является определяющим как во внутригосударственных, так и международных налоговых правоотношениях.

Презумпция облагаемости объектов налогообложения государства резидентства, которая закреплена в специальной норме международного соглашения об избежании двойного налогообложения

Другие доходы. В государстве не-резидентства облагается только прибыль ПП, доходы артистов, спортсменов, пенсий, недвижимости и доходов от нее и т.д.

Дело ООО «ГалоПолимер Кирово-Чепецк» – судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ – доходы иностранной компании от оказания консультационных услуг (от активной предпринимательской деятельности) были квалифицированы как дивиденды (доходы, которые являются пассивными) только на том основании, что налоговый орган засомневался в реальности этих услуг.

• В РФ облагаемость определяется по резидентству применительно к доходам ФЛ;

• применительно к доходам иностранных организаций – облагаемость определяется по ПП.

• Если активная предпринимательская деятельность не приводит к образованию ПП – доходы на территории РФ не облагаются, речь идет только о возможности налогообложения пассивных доходов

Если есть сомнения в реальности деятельности - легко переквалифицировать в пассивные доходы.

MLI конвенция по имплементации мер плана BEPS.

Смысл появления конвенции План BEPS предполагал очень много изменений как в национальном законодательстве, так и в СИДН. Но СИДН очень много (у одной России больше 80) - В каждое соглашение вносить изменения –нереально, они уже подписаны. Для решения этой проблемы и была разработана MLI – международная конвенция? Которая, по сути, имплементирует все изменения, которые были изменены благодаря плану BEPS.

Подписавшее государство подводит себя к нескольким правилам: MLI – соглашение, в котором предложены варианты по изменению (например, предлагаем изменить ст. 8, которая предусматривает такой-то порядок: государство выбирает, какой) + когда государство ратифицирует, то указывает, к каким государствам это предписание будет применяться (к Италии применяем MLI, а к Голландии нет), и в дальнейшем указывает, какие варианты норм оно хочет распространять.

Норма будет применять только в том случае, если противоположная сторона также согласится и применит тот же вариант норм.

Депозитарий ОЭСР следит за ратификацией и финальными текстами конвенций, которые будет применять в той или иной стране.

1 Уклонение как манера поведения, а не как уголовно наказуемое деяние

1 НДС - европейское изобретение, родиной НДС является Франция, далее он распространился по всей Европе; именно 6 директива ЕС по НДС была взята за основу разработки проекта 21 главы НК РФ об НДС.

1 Алексеев – один из разработчиков Конституции

2 РУБРИКА ПрАвДа ЖиЗнИ от Овчаровой: необходимость реализации правового статуса человека и гражданина в стране обуславливает существование и деятельность гос аппарата, но насколько это реализуется в России – так себе, скорее лишь стремление к этому, нежели практическая имплементация.

3 В условиях рыночной экономики налоговым методом формируется 90-95% поступлений в бюджет.

1 то есть платежами в пользу субъектов частного права

1 В отличие от сбора, сбор – принудительное индивидуально возмездное и компенсаторное изъятие имущества в денежной форме (ден. средств), принадлежащих плательщику сбора на праве собственности.

1 Книга Щекина «Юридические презумпции в НП».

1

1 Литература:

Диссертация Васьковского «Методология толкования гражданских законов».

Михайлова О. А. Толкование НЗ

Юзвак М. В. «Аналогия в налоговом праве»

Грачева, Щекин

1 Обратите внимание, что это связано с конституционной обязанностью по уплате только законно установленных налогов (законно определить налог – это установить в законе о налоге все существенные элементы налогового обязательства, в противном случае, следуя логике Конституции, налоговую обязанность можно не исполнять, хотя в жизни складываются иные правила).

2 Определенности в налоговом праве посвящена докторская диссертация Демина (Красноярский университет).

1 Пример такой аналогии – ст. 136 НК

2 Имеется в виду применение расчетного метода определения налога на основании данных аналогичных налогоплательщиков в соответствии с подпунктом 7 п. 3 ст. 31 НК

1 Они сейчас не признаются недействительными, а корректируются вышестоящими налоговыми органами

1 В данном случае уклонение от уплаты налогов понимается как модель поведения, а не как уголовно наказуемое деяние

1 Овчарова отличает административный способ и досудебное урегулирование спора, в ее понимании это разные вещи, административный способ шире.

1 Речь идет о схемах ухода от налогообложения либо схемах по минимизации налоговых обязательств

2 Деловой цели, приоритета существа над формой, реальности и осмотрительности при выборе контрагента

1 Федеральный закон от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям"

1 Овчарова отличает административный способ и досудебное урегулирование спора, в ее понимании это разные вещи, административный способ шире.

1 При взыскании с физических лиц тоже предварительно должно быть выставлено требование

1 Анализ банковской деятельности

2 Контрольно-кассовая техника

1 Организация экономического сотрудничества и развития

1 Информационный ресурс

1 «Ramsay» – шотландская фамилия, произносится как «Рáмзи»/«Рэ́мзи» - [ˈræmzɪ] (Овчарова говорит «Рáмзи»).

2 Ранее этот подход был применен в деле Gregory v. Helvering в 1935 в США, но вывод был не пользу налогоплательщика (но подход тот же).

1 Уклонение как модель поведения, как к противоправное неисполнение налогового обязательства – неуплата либо неполная уплата налога.

1

1 Alert – дословно «оповещение», «предупреждение» -

1 BEPS – в речи произносится как «бэпс»

1 CRS - в речи произносится как «СиАрЭс»

2 GAAR - в речи произносится как «гаа́р»

1 после правовой позиции КС по делу Газпромнефти: приравнены письма ФНС к актам ФНС для целей судебной защиты прав налогоплательщиков, чтобы не заморачиваться подготовкой проектов приказов, которые подлежат регистрации в Минюсте.

1 FATCA – в речи произносится как «фа́тка»

123