Вопрос 9. Нко и их использование в предпринимательской деятельности

С 2014 г. ГК РФ закрепил исчерпывающий (закрытый) перечень организационно-правовых форм юридических лиц, в которых могут создаваться некоммерческие организации: и корпоративные, и унитарные ЮЛ.

Некоммерческими организациями признаются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками (термин недостаточный из-за своей неопределённости), учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган.

Субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность (позиция кафедры):

в том числе некоммерческие организации, осуществляющие деятельность, приносящую доход; обособленные подразделения коммерческих организаций, осуществляющие предпринимательскую деятельность от их имени.

В научной литературе обсуждался вопрос, можно ли считать некоммерческие организации субъектами предпринимательской деятельности.

Е.А. Суханов, рассматривая классификацию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, относит первые к «постоянным участникам профессионального оборота», а вторые, соответственно, исключает из таковых.

Некоммерческие организации не обязаны выступать участниками предпринимательской деятельности, поскольку законом в качестве основных целей устанавливаются иные, нежели извлечение прибыли. Для некоммерческой организации быть участником предпринимательской деятельности - это право, а не обязанность, в отличие от коммерческих организаций, для которых эта деятельность является обязательной.

П. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" на некоммерческую организацию, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность

Наряду с коммерческими организациями деятельность, приносящую доход, могут осуществлять некоммерческие организации, но при этом извлечение прибыли не может быть единственной целью их создания.

Некоммерческие организации создаются для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Предпринимательские интересы некоммерческих организаций должны быть ограничены лишь более полным использованием принадлежащей им материальной базы и получением дохода для реализации своих уставных целей; такие организации не должны быть заинтересованы в максимизации прибыли или увеличении доли своего товара на рынке, что характерно для коммерческих организаций. Если некоммерческая организация начинает проявлять указанные интересы, она должна быть либо преобразована в коммерческую, либо ликвидирована.

Как будет подробно рассмотрено в § 3 гл. 9 настоящего учебника, применение к некоммерческим организациям формулировки «осуществление деятельности, приносящей доход» является неким юридико-техническим приемом, направленным на разграничение юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, однако, по сути, не запрещает некоммерческим организациям заниматься предпринимательством, с учетом ограничений, определенных законодательством (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Законодатель отходит от использования применительно к функционированию большинства некоммерческих организаций понятия "предпринимательская деятельность", содержательно предполагающего самостоятельную деятельность, осуществляемую на свой риск, направленную на систематическое получение прибыли.

Применительно к автономной некоммерческой организации законодатель по-прежнему применяет термин "предпринимательская деятельность" (п. 5 ст. 123.24 ГК РФ).

Для определения предпринимательской деятельности используется категория "прибыль", представляющая собой обобщающий показатель финансовой деятельности, который определяется как полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов (ст. 247 НК РФ). Для определения деятельности некоммерческой организации законодатель оперирует понятием "доход" - экономическая выгода в денежной или натуральной форме (ст. 41 НК РФ).

Сущностно или содержательно понятия "предпринимательская деятельность" и "деятельность, приносящая доход" не отличаются.

В разрешительном порядке в настоящее время создаются некоммерческие организации: внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании некоммерческой организации осуществляется налоговым органом на основании соответствующего решения Минюста России (п. 3 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях).

Верховный Суд РФ в п. 21 Постановления Пленума от 23 июня 2015 г. № 25 отметил, что на некоммерческую организацию, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ). Следовательно, при осуществлении деятельности, приносящей доход, некоммерческие организации несут ответственность, как и предприниматели, независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Как это буквально следует из п. 4 ст. 50 ГК РФ, некоммерческая организация может осуществлять приносящую доход деятельность при наличии нескольких условий:

1) если это предусмотрено ее уставом (т.е. некоммерческая организация имеет специальную правоспособность);

2) лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана (т.е. укреплять материально-техническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях, способствовать реализации прочих общественно полезных целей некоммерческой организации);

3) если это соответствует целям, предусмотренным в уставе некоммерческой организации (т.е. некоммерческая организация должна не выходить за рамки ее специальной правоспособности).

К некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую доход, Гражданским кодексом РФ с изменениями, внесенными Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, предъявляется также следующее требование: некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для ООО.

Заметим, что с учетом незначительного размера уставного капитала ООО (10 тыс. руб.) указанная норма вряд ли станет гарантией прав кредиторов некоммерческих организаций.

В отличие от обществ некоммерческая организация, уставом которой предусмотрена возможность осуществления приносящей доход деятельности, в любой момент времени фактически должна обладать имуществом в указанном законом размере". Далее авторы правильно отмечают, что "в Кодексе не указывается, кто и в каком порядке определяет достаточность имущества некоммерческой организации для осуществления приносящей доход деятельности. ГК не содержит указания на последствия совершения сделки при недостаточности имущества некоммерческой организации. Правовые последствия несоблюдения требований о минимальной стоимости имущества некоммерческой организации также не установлены".

Следует согласиться с мнением Н.В. Козловой и С.Ю. Филипповой, что в этом случае некоммерческая организация должна исключить из своего устава положения о возможности осуществлять приносящую доход деятельность.

По аналогии с тем, как классифицировалась предпринимательская деятельность в Законе о некоммерческих организациях (п. 2 ст. 24), деятельность, приносящая доход, осуществляемая некоммерческими организациями, может быть разграничена нами на следующие способы:

1) непосредственное производство товаров и услуг в рамках специальной правоспособности некоммерческой организации;

2) приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав;

3) участие в других коммерческих организациях.

Не каждый из указанных способов осуществления деятельности возможен для всех организационно-правовых форм некоммерческих организаций. Так, согласно п. 5 ст. 123.24 ГК РФ автономная некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность, только создавая хозяйственные общества и участвуя в них.

С одной стороны, она позволяет некоммерческим организациям решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития основной деятельности, с другой стороны, под вывеской некоммерческих организаций иногда фактически осуществляется разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные цели. В целях предотвращения возможных злоупотреблений законодатель, в частности, пошел по пути унификации налогообложения прибыли, получаемой организациями, независимо от их вида.

Имущество и доходы, приобретаемые некоммерческими организациями в результате деятельности, приносящей доход, как правило, поступают в их собственность. Так, согласно п. 4 ст. 123.1 ГК РФ некоммерческая корпоративная организация является собственником своего имущества. Иначе законодатель регулирует имущественный статус учреждений: доходы частных, автономных, бюджетных учреждений, полученные ими от деятельности, приносящей доход, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения.

Установленные ограничения в осуществлении предпринимательской деятельности, приносящей доход (чтобы оградить от излишней коммерциализации):

- запрет для благотворительной организации участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами (п. 4 ст. 12 Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ)

- не могут выступать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ)

- быть сторонами в договоре коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ)

- выступать доверительным управляющим (п. 1 ст. 1015 ГК РФ)

выступать в роли управляющей организации, исполняющей полномочия единоличного ИО хозяйственного общества (п. 1 ст. 69 Закона об АО, п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Целевой капитал некоммерческой организации - это имущество, которое имеет самостоятельный режим использования, не связанный с осуществлением некоммерческой организацией деятельности, приносящей доход.

Целевой капитал некоммерческой организации - часть имущества некоммерческой организации, которая формируется и пополняется за счет пожертвований, внесенных в порядке и в целях, которые предусмотрены законом, и (или) за счет имущества, полученного по завещанию, а также за счет неиспользованного дохода от доверительного управления указанным имуществом.

Целевой капитал передается некоммерческой организацией в доверительное управление управляющей компании в целях получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности такой некоммерческой организации или иных некоммерческих организаций.

Согласно Федеральному закону от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций" некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме фонда, автономной некоммерческой организации, общественной организации, общественного фонда или религиозной организации, могут образовать целевой капитал и стать его собственником.

Министерство атомной промышленности => «Росатом» - госкорпорация по атомной энергии

В частные руки отдать такую публично-важную структуру нельзя. Организации атомной промышленности в какой-то момент отделились от Министерства => и чтобы это окончательно не произошло, был создан «Росатом». Сменить руководителя госкорпорации может только Президент РФ,

70