Учебный год 22-23 / Жан-Луи Бержель. Общая теория права.М.,2000-2

2 ПОЛОЖЕНИЕ ОБЩИХ ПРИШИПОВ В КОРПУСЕ ПРАВОВЫХ НОРМ

Раздел

Теперь речь опять пойдет о противопоставлении принципов (общих правил) и обычных юри­ дических правил, где последние являются всего лишь слу­ чаями применения первых или исключениями из них ( 1 ). При таком подходе мы должны констатировать, что прин­ ципы в значительной мере определяют содержание (§ 1) любой юридической системы. Но факт их присутствия в различных отраслях права и их большое разнообразие зас­ тавляют оценить их также и в количественном плане (§2).

§1 Функциональное значение принципов права

83.Функциональное значение общих принципов права связано с авторитетом, который за ними признается и бла­ годаря которому они вменяются судье, органам регламентарной власти или даже законодателю. Помимо завися­ щих от конкретного случая моральных и философских целей общие принципы, выступая структурным элементом юридического порядка, раскрывают свою двойную фунда­ ментальную (А) и техническую (Б) функцию.

А• Фундаментальная функция общих принципов права

84.Общие принципы составляют базу всякой юриди­ ческой конструкции. Юридические правила могут быть сформулированы и могут развиваться только с оглядкой на общие принципы права и при их участии; правила дол­ жны согласовываться с общими принципами, хотя иногда могут от них отступать.

(1)См. выше, п°75.

Подчиненность органов администрации общим прин­ ципам права и увеличение числа принципов, уже зак­ репленных Государственным Советом, ведут к обогаще­ нию законодательной базы и к ослаблению в такой же мере власти администрации в чрезвычайных обстоя­ тельствах (1). В сфере частного права закрепление об­ щих принципов в судебной практике (независимо от фор­ мы: категоричной, как, например, в вопросах незаконно­ го обогащения или в брачных вопросах, или более раз­ мытой, как когда-то в отношении оговорок к праву по­ жизненной ренты) делает их источником права. Обяза­ тельный характер их силы проистекает из обязатель­ ности закона, а кассационный суд гарантирует их со­ блюдение наравне с законом. Суд подвергает цензуре конкретные решения, не учитывая при этом содержа­ ние сентенций или изречений, выражающих общие прин­ ципы (2). Хорошо известно, что когда существует конт­ роль за конституционностью законов, законодатель сам вынужден соблюдать фундаментальные принципы.

Следует также признать, что вне конституций должны существовать такие фундаментальные принципы, которые главенствуют над конституционными положениями.

В 1950 г. Конституционный суд Бавьера признал, что существуют "конституционные положения, которые на та­ ком элементарном уровне и настолько убедительно выра­ жают право, первичное по отношению к Конституции, что они распространяются и на деятельность законодателя как соучастника конституционного процесса и влекут подчи­ ненность других конституционных положений, которые, рас­ полагаясь на более низких уровнях иерархии, противоре­ чат им". Из пространного текста Верховного суда Соеди­ ненных Штатов, посвященного толкованию конституцион-

(1)G. Vedel et P. Devolve, op.cit., p. 373.

(2)J. Ghestin et G. Goubeaux, op.cit., n° 449 и 450 и процитирован­ ные ссылки.

ной поправки "due process of law" ("надлежащей закон­ ной процедуры"), видно, что этот орган также был вынуж­ ден рассмотреть вопрос о конституционности законов от­ носительно надконституционных принципов "естественного права", а именно относительно фундаментальных принци­ пов свободы и справедливости, которые составляют осно­ ву институтов частной и политической жизни американ­ цев (1). Авторитет отдельных фундаментальных принци­ пов, закрепляемых и защищенных международными со­ глашениями, например, Европейской Конвенцией по пра­ вам человека или договорами Европейского Сообщества, придает им характер принципов наднационального уров­ ня, которые, хотя и с определенными оговорками, не дол­ жны игнорироваться учредительными органами стран, под­ писавших эти соглашения. Европейский Суд недвусмыс­ ленно признает, что право, действующее в рамках Евро­ пейского Сообщества, имеет преимущество перед консти­ туциями входящих в него государств (2).

Итак, общие принципы, в широком смысле, составляют каркас юридической мысли и играют важную роль в ин­ терпретации закона. Судьи опираются на них, когда необ­ ходимо определить смысл неясных или двусмысленных текстов. Если при анализе некоторого правила выясняет­ ся его несоответствие принципу, суд должен дать строгую интерпретацию такого правила. Но роль общих принципов оказывается еще более значительной, когда речь идет о

(1)Bay Verf. GH, 24 Avril 1950, Verw Rspr. 2, 273 (279); G. Mitsopoulos, "Problèmes de la validité du droit", in "Studi in onore di Enrico Tullio Liebman", Ed. Giuffré, 1979, Vol. 1-303, n° 8 et s., a также процитированные ссылки; см. также С. D'Appel Athènes Arret n°118/ 75 (процитировано у M. Mitropoulos), где признается существование "доконституционных и надконституционных принципов справедли­ вости, представляющих собой гарантию сохранения ценностей, не подлежащих отмене, в общем сознании; эти принципы необходимы государствам в качестве надежных опор (правового) фундамента...".

(2)C.J.C.E. 17 Dec. 1970, Internationale Handelsgesellschaft, précit.

180

сглаживании юридических пустот. Статья 4 Гражданс­ кого кодекса Франции предписывает судебным орга­ нам, под страхом отказа в правосудии, выносить приго­ воры по юридическим ситуациям, которые им представ­ ляются на рассмотрение. В случае, когда закон молчит или недостаточно четко высказывается по данному воп­ росу, суд должен находить решение в свете общих прин­ ципов. А если общие принципы уже закреплены в зако­ нах и применяются в судебной практике (нередко при подстрекательстве толкователей), тогда они наравне с принятыми судебными решениями служат опорой дру­ гим юридическим конструкциям и участвуют в созда­ нии новых юридических правил, то есть в эволюции юридической системы (1).

85. Общие принципы права представляются также од­ ним из наиболее эффективных катализаторов процесса эволюции правовой системы. Жени великолепно описал этот непрерывный процесс регенерации: мы усваиваем ка­ кой-то текст или совокупность текстов; мы извлекаем из них какой-то принцип; получив его, мы выводим новые конкретные случаи его применения (решения, приговоры и т.п.) (2); мы закрепляем эти решения в новых юриди­ ческих правилах, из которых и состоит правовая систе­ ма... Можно ли еще более ярко выразить необходимость отказа от застывших формулировок и оправдать знаме­ нитую "свободу научного поиска"?

Между тем истинная свобода этого поиска более отно­ сительна, чем это представлял себе Жени. Эволюция права тоже имеет свои внутренние законы, и эти законы юриди­ ческой эволюции задают определенное направление нова­ торским усилиям наиболее смелых юристов. К числу фак-

(1)J. Boulanger, op.cit, n°s 15 et s.

(2)F. Gény, Méthodes d'interprétation et sources en droit privé positif, 2e

éd., 1919, T. I, nos 20 et s.; J. Boulanger, op.cit., n° 16.

181

торов, определяющих эволюцию в сфере права, конечно, сле­ дует отнести великие политические, экономические и со­ циальные революции, которые вызывают к жизни новые и низвергают устоявшиеся, традиционные принципы. Если установки, действующие на уровне политики, экономики, морали, могут быть радикально изменены, то технические принципы, несмотря ни на что, должны обеспечивать оп­ ределенную преемственность юридического порядка. Ины­ ми словами, в долгосрочной перспективе мы наблюдаем обычную эволюцию в сфере соприкосновения и равнове­ сия различных юридических принципов, тогда как юриди­ ческие правила подвергаются более глубоким изменениям. Действительно, в то время как исчезновение или модифи­ кация простого правила носит чаще всего "эпизодический характер", изъятие или радикальное изменение какого-либо принципа "грозит повлечь за собой глубокие потрясения во всей юридической системе, поскольку в таком случае на кон поставлена судьба большого числа юридических пра­ вил" (1). Таким образом, подлинно общие принципы, то есть те, которые не только служат элементами, объединяю­ щими здание отдельного правового института (2), но и соприкасаются с самим фундаментом юридической систе­ мы, имеют очень долгий срок жизни; эти принципы слу­ жат интерпретации новых законов, которые таким путем интегрируются в общий юридический порядок и адапти­ руются к нему, поэтому названные принципы выступают фактором стабильности правовой системы, не исключая при этом возможности ее эволюции. Кроме того, на прин­ ципы со стороны новых законов оказывается воздействие обратной направленности. Свежие положения могут изме­ нить направленность отдельных принципов и вызвать к жизни новые. Следует отметить, что случаи, когда юриди­ ческая ситуация полностью подчинялась бы одному-един-

(1)J. Boulanger, op.cit., n° 26.

(2)См. ниже, nos 165 et s.

ственному принципу, очень редки. Правовой процесс все­ гда подвержен влиянию со стороны множества различных обстоятельств; технические роли взаимодействующих друг с другом принципов имеют определяющее значение для юридического решения, которое должно из этих ролей вы­ текать.

Б• Техническая функция общих принципов -

86.Объединение нескольких общих принципов в рам­ ках одной ситуации или в рамках данной юридической сферы происходит на уровне соответствующей всем им тех­ нической роли при их взаимодействии друг с другом. Стремление уловить тонкую игру взаимодействий между различными общими принципами, как и любое стремле­ ние к систематизации, чревато опасными и непредвиден­ ными поворотами.

Несмотря на это, мы можем констатировать, что во всех юридических сферах одновременно сталкиваются прин­ ципы, определяющие правила или юридические решения, и принципы, предназначенные для корректировки закон­ ных решений (то есть для предотвращения злоупотребле­ ний и отклонений от норм).

Таким образом, общие принципы, в зависимости от кон­ кретного случая, могут быть направляющими или коррек^ тирующими.

Некоторые принципы по своей функции являются на­ правляющими — от них зависит социальное устройство: к этой группе относится принцип, согласно которому "за­ кон обязателен для всех", принципы силы судебного по­ становления, равенства всех перед законом и перед всеоб­ щими обязанностями, фундаментальных свобод, отсутствия обратной силы закона, соразмерности преступления и на­ казания... безусловно, все эти принципы являются глав­ ными, несущими элементами конструкции любого юри­ дического здания...

Другие принципы по своей природе являются принципами корректирующими, они корректируют принимаемые от имени закона решения, которые без соответствующего исправления могут оказаться несправедливыми или не­ приспособленными для целей общества. Так, принцип "fraus omnia corrumpit", согласно которому возможность мошен­ ничества, вообще обхода закона исключается абсолютно из всех правил, или так называемый принцип "nemo auditur...", согласно которому никто не может рассматри­ вать дело, по которому проходит сам, и, в более широком смысле, принцип чистосердечия — все они безусловно наделены именно такой природой.

Однако очень многие принципы могут проявляться поочередно то как направляющие, то как корректирую­ щие, что зависит от ситуаций, при рассмотрении которых к ним обращаются, и от принципов, с которыми они всту­ пают в конфронтацию: в таких случаях их направляющая или корректирующя роль всегда будет относительной. Выдвинутый в ст. 6 французского Гражданского кодекса принцип, согласно которому "в частных соглашениях не допускаются положения, противоречащие законам, касаю­ щимся общественного устройства и правил морали", явля­ ется направляющим в том смысле, что он передает потреб­ ность в общественном порядке и превосходство последне­ го над индивидуальными желаниями и частными инте­ ресами. В то же время это принцип корректирующий, по­ скольку он смягчает радикальность принципа свободы воли. Гражданский закон в целом не обладает эффектом обрат­ ного действия, за исключением тех случаев, когда вопрос стоит о сохранении общественного порядка: превосходство общественного порядка над индивидуальными правами позволяет внести коррективы в содержание принципа "от­ сутствия обратной силы закона".

Иногда позитивное право само некоторым образом ква­ лифицирует принципы, которые закрепляются в его поло­ жениях. Так, новый гражданско-процессуальный кодекс

выражает "направляющие принципы судебного процесса"; Конституция в своей преамбуле закрепляет "фундаменталь­ ные принципы, признанные законами Республики". Но, что случается гораздо чаще, идентификация природы задей­ ствованных принципов выпадает на долю толкователя.

87. Критерии оценки принципов нигде не описаны. И их (критериев) определение представляется делом нелег­ ким. Прежде всего можно признать, что в отношениях меж­ ду различными общими принципами права существует иерархия значимости. Так, все, что касается общественного порядка, считается превалирующим над частными интере­ сами. Этим объясняется тот факт, что в отношениях между общественным порядком и принципами отсутствия обрат­ ной силы закона, свободы воли или неприкосновенности частной собственности... ведущую роль играют потребнос­ ти общественного порядка. Аналогично, понятия фунда­ ментальных свобод, как правило, превалируют над любы­ ми другими мотивами. Поэтому, например, принцип отсут­ ствия обратной силы закона в уголовном праве не может нарушаться во имя индивидуальных свобод и собствен­ ной конституционной значимости. Впрочем, постулат, со­ гласно которому частные правила могут отступать от общих правил, помогает упорядочить взаимоотношения между общими принципами. Так, принципы, ограниченные конкретными специальными вопросами, должны приме­ няться преимущественно по отношению к общим, имею­ щим более широкую область распространения. В своей сфере принципы выполнения обязательств образуют исключе­ ние из правила "actori incumbit onus probandi" ("бремя доказывания лежит на истце"), вытекающего из ст. 1315 ГК; таким же образом, принципы передачи прав и обяза­ тельств представителям сторон составляют исключение из принципа относительного действия договоров. Возможность соединения общих принципов друг с другом зависит, та­ ким образом, в том числе от степени их специализации. В

данном случае следует исключить любое чисто формаль­ ное суждение. Только что представленные описания мето­ дик следует рассматривать всего лишь как самые общие сведения, в то время как главное место должно быть отве­ дено вопросу отбора соответствующих примеров.

В то же время мы отмечаем, что увеличение числа ис­ ключений из действующих принципов объясняется появ­ лением новых или модификацией классических принци­ пов, а в некоторых случаях их исчезновением. Именно так из либеральных злоупотреблений родился дирижизм, а внедрившаяся под маской свободы вседозволенность выз­ вала к жизни такие права, как право на защиту частной жизни, права потребителя, права жертв (на компенсацию ущерба и т.п.), право на труд, на жилище... , которые посте­ пенно были возведены в разряд общих принципов... Од­ новременно свобода воли стала уступать перед напомина­ ющим развитие раковых метастазов наступлением обще­ ственного порядка; стремление к консенсусу поблекло на фоне возрождения формализма... Точно так же требова­ ния индивидуальной свободы прогрессируют за счет не­ уравновешенного состояния личностей по мере того, как путем принятия соответствующих законодательных актов реализм захватывает ту часть права, которая регулирует семейные отношения, вытесняя принцип солидарности се­ мейных уз. Увеличение численности и эволюция общих принципов права приводят, таким образом, к дополнитель­ ной необходимости определения их количественных и ка­ чественных показателей.

§2 Материальная ценность общих принципов

88. Всякая оценка материальной ценности общих прин­ ципов права хотя бы частично будет произвольной. Труд­ но отличить общие принципы от простых юридических

правил, от чисто технических положений, от различных материальных инструментов права: например, как точно определить, является ли правило "actori incumbit probatio" общим принципом или техническим правилом? Может ли формализм рассматриваться как один из общих принципов права или он всегда остается лишь инструментом? Даже если бы нам удалось четко описать общие принципы, при­ меняя вышеупомянутые критерии (1), мы не смогли бы со­ ставить их исчерпывающий и окончательный список, по­ скольку эта сфера права постоянно эволюционирует. Тем не менее мы можем констатировать разнообразие принципов

(А)и попытаться разбить их на классы (Б).

А* Разнообразие общих принципов права

89.Общие принципы права очень разнообразны по форме

ипо глубинному содержанию. Некоторые принимают форму сентенций, нередко это выражения на латыни. Некоторые из­ речения вошли без изменений в тексты законов. Так, ст. 2279 ГК Франции гласит, "что характер владения движимым иму­ ществом соответствует названию этого имущества"*. Некото­ рые принципы нашли выражение в текстах; другие формально закрепились в судебной практике; третьи, наконец, существу­ ют в скрыто выраженной форме, хотя и признаются. Что ка­ сается подлинного содержания, ряд общих принципов, как ка­ жется, заимствован у морали, из представлений о справедли­ вости или из естественного права — принцип чистосерде­ чия, изречение "fraus omnia corrumpit" ("обман все извра­ щает") — и совершенно очевидно имеет моральный подтекст.

Другие общие постулаты, как, например, "незнание закона не освобождает от ответственности", или принципы, регулирую­ щие составление текстов и их интерпретацию, или правило так называемой презумпции невиновности преследуют чисто

(1)См. выше, nos 74 et s.

технические цели и предназначены для обеспечения связнос­ ти юридического строя и для удовлетворительного примене­ ния права. Другие принципы имеют политическое значение. Так обстоит дело с индивидуальными свободами, свободой предпринимательской деятельности, свободой частной собствен­ ности... Таким образом, в основе общих принципов лежит различная мотивация. Одни принципы можно считать тради­ ционными, поскольку они пришли из философии 1789 г.: индивидуальные свободы, равенство граждан, разделение вла­ стей... Другие, внутренне присущие юридическому порядку, были почерпнуты в частном праве или в процедурах граж­ данского права и распространены на сферу государственно­ го права: правило отсутствия обратной силы закона; ответ­ ственность виновных за причиненный ущерб и право лиц, понесших ущерб, на компенсацию; сила судебного постанов­ ления; принцип состязательности. Наконец, есть принципы, которые объясняются потребностями жизни в обществе или "внутренней логикой существования правовых институтов, на­ пример, правилом преемственности общественной службы, тогда как другие принципы привязаны к определенной этике — например, правило соблюдения общего интереса или правило "nemo auditur..." (1)

90. Итак, во всех юридических материях общие прин­ ципы постоянно играют основную роль. В международном праве общие принципы закреплены как таковые (2). Меж­ дународное частное право нередко прибегает к общим положениям, например, к принципу "взаимности". В кон­ ституционном праве были закреплены фундаментальные принципы, о которых мы сказали, что они стоят даже выше законодателя (3). Роль общих принципов в сфере админи-

(1)См. J. Rivero, выше процитир. статья, D. 1951 1122.

(2)J. Boulouis, выше процитир. статья.

(3)См. выше, п° 78; см. также A. De Vita "I valori costituzionali come valori giuridici superiori nel sistema francese", in "L'influenza dei valori costituzionali sui sistemi giuridici contemporanei", Giufre Ed., 1985, T. Il, 1161 et s.

стративного права тем более очевидна, что главная заслу­ га в разработке соответствующей теории принадлежит Го­ сударственному Совету. Так, эта высокая инстанция, помимо различных индивидуальных и коллективных свобод, прин­ ципа равенства или принципа защиты прав населения от посягательств со стороны административных органов, зак­ репила установки, регулирующие исполнение общественных обязанностей и деятельность администрации (1). Та же инстанция закрепила основные принципы в уголовном праве, отменив, например, в приговоре по делу Канал учрежденный в 1962 г. военный суд чести, мотивируя это тем, что деятельность этого института несла в себе посяга­ тельство на "общие принципы уголовного права" (2). Од­ новременно Государственный Совет провозгласил или подтвердил руководящие принципы процессуального пра­ ва, причем речь шла как о правах на защиту, так и о принципе состязательности (3). В то же время судебные инстанции, например, кассационный суд, отметили важ­ ность общих принципов в вопросах уголовного права и в системе частного права.

В уголовном праве, как в плане создания, так и его применения, вопрос о соблюдении общих принципов, в силу того, что они гарантируют основные права и свободы ин­ дивида, становится особенно чувствительным (4). Несмот­ ря на то, что, по мнению Рэне Родьера, "категория общих

(1) В. Genevois, "Les principes généraux du Droit (Aspects de droit

administratif)" Rev.Internationale de Droit comparé 1980, 2e vol., pp. 279 et s.;

см. R. Chapus op.cit. nos 98 et s.; относительно политических свобод см., в частности^. Morange, "Libertés publiques", P.U.F., Coll. Droit fondamental,

Paris 1985.

(2) CE. 19 octobre 1962, Canal Rec. cons. d'Etat, p. 552; A.J.D.A. 1962, p. 612, note J. de Laubadcre; JCP, 1963 II 13068 note C.Desbach.

(3)CE. 12 octobre 1979, Rass. des nouveaux Avocats de France, D. 1979II 606, note Bénabent.

(4)M. Puech, "Les principes généraux du droit (Aspect pénal)" Revue Internationale de Droit comparé, 1980, vol. 2, pp. 337 et s.

принципов не существует в частном праве" (1), в связи с чем возникает проблема их определения, и несмотря на то, что место общих принципов в этой сфере действительно менее осязаемо из-за сильной плотности законодательства, мы можем с уверенностью констатировать: гражданское и коммерческое право, гражданско-процессуальный кодекс...

основываются на принципах, затрагивающих суть предме­ та права; иногда они выражены в текстах законов; толко­ вание и судебная практика иногда извлекают их из-под завалов законов и регламентирующих положений для того, чтобы объединить в единую связную систему все дей­ ствующее законодательство, питаемое различными ду­ ховными источниками. Общие принципы гражданского права неизбежно разворачиваются в другие, более спе­ циальные правовые отрасли и могут проявляться, на­ пример, в трудовом праве (2), в рамках которых Госу­ дарственный Совет и кассационный суд признали су­ ществование общих принципов. Последние, в зависимо­ сти от конкретного случая, могут происходить от кол­ лективного права на собственность, от свободы пред­ принимательской деятельности или свободы заключе­ ния договоров или основываются на специфике трудо­ вого права, на его коллективном характере и на его ме­ тодике заключения договоров, а иногда и на типе обще­ ственного устройства, и на особенностях использования закона, и на судебной практике в социальной сфере. В перечень сфер, где проходят отбор общие принципы, могли бы войти также и фискальное право, и европей­ ское право; особое значение общих принципов проявля­ ется везде, но их крайнее разнообразие не позволяет со­ ставить их полный список.

(1)R. Rodiére, "Les principes généraux en droit privé français",

Rev.Internationale de Droit comparé, 1980, T vol., pp. 309 et s.

(2)G. Lyon-Caen, Du rôle des principes généraux du Droit Civil en droit du travail, R.T.D. Civ. 1974, pp. 229 et s.

Б• Попытка классификации общих принципов ——

91.Любая попытка классификации предполагает на­ личие некоего критерия, позволяющего проводить разли­ чия. В качестве вариантов могут быть выдвинуты различ­ ные базы классификации. Мы будем говорить о трех из них, основанных соответственно на критерии уровня авто­ ритета, мотивировки и функции общих принципов права.

Разделение фундаментальных принципов, на которых основываются положения Конституции, и других общих правил имеет то бесспорное преимущество, что опирается на разнородность источников их происхождения и соот­ носится с их делением на два вида, имеющих неодинако­ вую сферу распространения: одни определяют деятель­ ность самого законодателя, тогда как другие влияют толь­ ко на регламентирующую власть и на деятельность судов ( 1 ). Такая классификация используется частью толковате­ лей, которые среди общих принципов различают еще про­ стые, которые, обладая лишь вспомогательным значением, применяются только в случае, если нет препятствия со стороны законов, и от которых могут отступать регламен­ ты (2), и принципы, которые обязательны для выполне­ ния административными органами, но от которых могут отступать законы (3).

92. Относительно мотивировки были предложения в рамках французского административного права различать две большие категории принципов: одни — обслуживаю­ щие потребности политической философии и другие —

(1)См. выше, no s 80ets.

(2)Например: принцип, согласно которому коллегиальный орган может приступать к обсуждению проблем только при том условии, что на заседании присутствует как минимум половина его членов.

(3)G. Vedel et P. Delvolvé, op.cit., p. 385; R. Chapus, op.cit, nos 114 et s.

ограничивающиеся обоснованием правил юридической тех­ ники (1). Принципами политической философии в таком случае следовало бы считать те, которые соотносятся с ли­ беральной традицией (принципы равенства, а также права индивидов и объединений граждан), с логикой институци­ онального порядка, нормами общественной жизни и фун­ даментальными социальными правами. К принципам юри­ дической техники тогда будут относиться те положения, которые обеспечивают функционирование административ­ ных органов и деятельность различных судебных инстан­ ций (2). Такое деление может быть перенесено на систему позитивного права: основы свободы личности или прин­ цип частной собственности... могут использоваться в сфе­ ре политической философии, в то время как отступление частных законов от их общих правил и принцип состяза­ тельности остаются не более чем техническими установ­ ками. Данная классификация, хотя и представляет бесспор­ ный интерес как плод умственной работы, обладает одним существенным недостатком: она слишком расплывчата и не будет иметь на практике реальных последствий.

Поэтому мы считаем более предпочтительным пред­ ставленное выше деление принципов на направляющие и корректирующие (3); данная классификация, даже не пре­ тендуя на большую близость к идеалу и при всей ее нео­ пределенности в ряде вопросов, более интересна в том плане, что высвечивает роль общих принципов во всем юриди­ ческом устройстве и может эффективно дополнять клас­ сификацию принципов по сфере их распространения.

В заключение следует отметить, что независимо от типа используемой классификации общие принципы права яв­ ляются отражением его постоянного и всеобщего влияния, которое, даже если и может быть сведено всего лишь к

(1)R. Odent, Contentieux administratifs, 1980, 1708.

(2)В. Genevois, op.cit., pp. 285 et s.

(3)См. выше, n° 86.

Юридический феномен развивается и эволю­ ционирует во временном, географическом и социальном контексте и не может рассматри­ ваться в отрыве от него. Даже те ученые, кото­ рые создали для себя чисто волюнтаристскую концепцию права и, отвергая любой детерми­ низм, возводят право до уровня метафизики, пронизанной духом абсолютных, вневременных и универсальных принципов, допускают, что право испытывает влияние со стороны вре­ менного, пространственного и социальных фак­ торов. В противоположность этому объектив­ ное право призвано регулировать это окруже­ ние, а то и пытаться его моделировать.

Поэтому мы должны рассмотреть взаимо­ связи и взаимовлияние между правом и ок­ ружающим его пространством. В ходе нашего анализа мы последовательно обратимся к от­ ношениям права и времени (глава 1), права и пространства (глава 2) и права и социальных факторов (глава 3).

194

Глава 1 ПРАВО И ВРЕМЯ

94. Часть вечности, одно из четырех измерений, время как репрезентативная единица непрестанного изменения Вселенной представляет для юриста фундаментальную цен­ ность. Прежде всего отметим, что юридический феномен располагается во времени. Социальное по сути, юридичес­ кое правило существовало уже на стадии зарождения об­ ществ и всегда изменялось и продолжает изменяться по мере эволюции обществ, из которых оно проистекает и которыми управляет. Питаясь моральными идеями, испы­ тывая влияние со стороны разнородных факторов (социо­ логических, экономических, технических, политических...), право является отражением общества, потребности кото­ рого оно обслуживает, и претерпевает эволюцию, протека­ ющую параллельно с его эволюцией. Любая юридическая норма есть "попытка стабилизации социальных отноше­ ний, пребывающих в вечном становлении, а любой юриди­ ческий порядок есть вызов времени, усилие, направленное на консервацию утверждаемого и закрепляемого им соци­ ального порядка. Впрочем, право как конструкция, распо­ лагающаяся на социальном уровне, как система интеллек­ туальных репрезентаций не в состоянии... парализовать эволюцию обществ. Право вынуждено непрестанно приспо­ сабливаться к ситуации, чтобы сохранять свою эффектив­ ность перед лицом социальных преобразований. Более того, оно может предварять... исторические сдвиги, направлять их и служить проводником... с целью установления ново­ го порядка. Таким образом, в рамках любого юридическо­ го порядка устанавливается напряжение между консерва-

195

тивными и эволюционными силами..., результатом взаи­ модействия которых является такой порядок, который, с одной стороны, не может заставить застыть навечно в од­ ном состоянии нормы, его образующие, и не может обнов­ ляться, сохраняя при этом целостность, день ото дня: имен­ но такая перманентная трансформация называется преем­ ственностью права" (1).

Юридический феномен очень четко совпадает с пред­ ставлением о времени в интерпретации Гастона Берже: будучи "компромиссом между трансцендентальной потреб­ ностью и природным сопротивлением", время больше не воспринимается нами как "рамки, которыми мы себя ог­ раничиваем, но как один из возможных способов пред­ ставлять себе свое присутствие в мире" (2).

Нынешнее право создавалось на основе права вчераш­ него дня, так же как право завтрашнего времени будет проистекать из современного.

95. Однако если мы рассмотрим время в его длитель­ ности и в последовательности его периодов или его мо­ ментов, окажется, что право в равной мере стремится при­ способиться ко времени или, по крайней мере, воспринять его фундаментальные параметры: прошлое, настоящее и будущее.

Уже сама система определения времени по часовым поясам, закрепление единиц измерения времени, гражданс­ кий календарь могут рассматриваться как элементарные проявления того, что правовая система учитывает времен­ ной фактор.

Право не может ни игнорировать реальность времени, то есть момент или длительность какой-либо юридичес-

(1)M. Virally, La pensée juridique (Ed. L.G.D.J. 1960), p. 188.

(2)Gaston Berger, "L'originalité de la phénoménologie" (Etudes philosophiques 1954), pp. 249 et s., spéc. P. 259.

кой ситуации, ни упускать случая для урегулирования или организации отношений между временем и различными элементами юридической жизни. Воздействие времени на события в социальной сфере может принимать разные формы. Бергсон полагал, что "ошибка Канта состояла в том, что он принимал время за однородную среду", хотя в действительности вариации времени, переживаемого раз­ личными обществами или индивидами и вещами, непос­ тоянны и могут быть стремительными или медленными, регулярными или прерывистыми, с забеганиями вперед или с запаздываниями (1)... Время, которое выступает опорой для любой человеческой деятельности, неразрывно связано с ней. Действие времени может быть просто за­ фиксировано юридическим правилом, которое в таком слу­ чае ограничится только констатацией следствий такого дей­ ствия. Однако право может также участвовать в организа­ ции будущего, продолжать сложившуюся ситуацию в бу­ дущем, препровождать прошлое в настоящее или, наобо­ рот, актуализировать его.

96. Таким образом, нельзя понять действующее право, не сопоставив его с предшествующим правом, как нельзя предвидеть будущее право, не экстраполировав на него со­ временное право. Не следует также трактовать юридичес­ кие ситуации, не уяснив для себя их истоки и не предви­ дя их грядущих последствий, при этом юридическое пра­ вило должно одновременно регулировать прошлое, насто­ ящее и будущее таких ситуаций.

Отношения между временем и правом затрагивают, таким образом, одновременно анализ права во времени (Раздел 1) и место времени в праве (Раздел 2).

(1)Р. Hébraud, "Observations sur la notion du temps dans le droit civil", Etudes offertes â Kayser (Ed. Presses Universitaires d'Aix-Marseille 1979), T.II, pp. 1 et s.