Труды юрфака, т. 11

виды обязательств (ст. 711–2283).

Кодекс Наполеона является ярким свидетельством и «живым» памятником французской правовой мысли XVIII–XIX веков. Общемировое историко-правовое значение кодекса Наполеона заключается во включении в гражданское право таких прогрессивных правовых принципов и начал, как: принцип юридического равенства участников гражданских правоотношений, принцип «разрешено делать все, что не запрещено законом», принцип свободы договора, принцип гражданского бракосочетания и свободы развода, принцип свободы частной собственности419. Для кодекса и множества актов, созданных впоследствии на его основе, также характерна секуляризация гражданско-правовых отношений и устранение церкви и церковного права от вмешательства в гражданско-правовую сферу. Кодекс также гарантирует основные гражданские свободы, включая свободу вероисповедания, и устанавливает равенство всех перед законом.

С точки зрения юридической техники кодекс Наполеона отличается стройностью изложения, сжатостью юридических формулировок и дефиниций, определенностью и четкостью трактовок основных понятий, принципов и институтов гражданского права. Эти качества текст кодекса удачно сочетает с ясным и простым языком изложения правового материала, что делает кодекс доступным для понимания всеми слоями населения.

Как уже упоминалось выше, в XIX веке кодекс Наполеона оказал существенное влияние на гражданское законодательство целого ряда новых независимых государств Латинской Америки. Практически сразу по достижении независимости в этих странах начался процесс проведения всеобъемлющей кодификации законодательства, способствовавшей преодолению колониального наследия, в том числе и в правовой сфере, и созданию национальных правовых систем. Сама идея такого «незамедлительного» проведения кодификационных работ получила свое развитие под влиянием работ французских просветителей и идей буржуазного либерализма, так как непосредственно со времени достижения независимости латиноамериканская философская, общественнополитическая и правовая мысль во многом находилась под французским

419 Леруа М. Старое и новое право. К столетию кодекса Наполеона / пер. с фр. Ю. Стеклова. СПб., 1907.

210

влиянием. В этом контексте обращение латиноамериканских юристовпрактиков и ученых-правовоедов именно к правовому опыту Франции (а не Испании, Италии, Германии и др.) выглядит вполне обоснованным и логичным.

Непосредственно сам кодекс Наполеона был наиболее привлекателен для рецепции по нескольким причинам. Во-первых, французский язык, на котором документ был написан, принадлежит к романской языковой группе, и, следовательно, испаноязычным юристам было существенно проще с ним работать. Во-вторых, кодекс был составлен по институциональной системе, более привычной для местных латиноамериканских юристов, так как основные источники права, действовавшие на территории испанских колоний, такие как, например, «Семь партид» (Siete Partidas) 1263 года, в большой степени рецепировали нормы римского права. Удивительно, что данный нормативно-правовой акт действовал на территории колоний вплоть до обретения ими независимости420 . Также на выбор именно французской модели построения латиноамериканского гражданского законодательства большое влияние оказали политико-правовые идеи французского Просвещения, которые разделяли победившие в борьбе за независимость политические круги бывших испанских колоний.

Стоит отдельно отметить, что несмотря на сильное французское влияние, тем не менее при разработке нового национального законодательства неизбежно использовались правовые конструкции, взятые и из испанского колониального права. Это отразилось в сфере регулирования брачно-семейных отношений. Например, в ГК Чили 1855 года расторжение брака было практически недопустимо, а сам рак являлся церковным таинством. В целом же такое взаимопроникновение испанской и французской правовой мысли и культуры, базирующихся в существенной степени на общих традициях римского права, предопределило развитие латиноамериканского права в русле континентальной правовой традиции.

Процесс рецепции положений французского гражданского законодательства — через посредство кодекса Наполеона — правом новых независимых латиноамериканских стран протекал постепенно в течение

420 Марей А. В. Язык права средневековой Испании: от Законов XII Таблиц до Семи Партид. М., 2008.

211

всего XIX века.

Одной из первых стран, которая ввела в действие непосредственно кодекс Наполеона, стала Гаити, на территории которой кодекс был введен в

действие уже в 1804 году. В 1826-м он был формально заменен на Гражданский кодекс Гаити, являвшийся тем не менее практически копией кодекса Наполеона.

Чилийский гражданский кодекс 1855 года также стал одной из первых латиноамериканских кодификаций гражданского права, осуществленной с опорой на кодекс Наполеона. В текст данного кодекса практически без изменений были внесены французские нормы обязательственного и вещного права. Кроме этого, чилийский кодекс копировал структуру кодекса Наполеона — он состоял из вводного титула и четырех книг: «О лицах», «О вещах, владении, пользовании и распоряжении», «О наследовании и дарении» и «О договорах и обязательствах». Основным же отличием Гражданского кодекса Чили от кодекса Наполеона стала формализация правового статуса юридических лиц.

Примечательно, что именно «через» Чилийский гражданский кодекс 1855 года кодекс Наполеона оказал заметное влияние на гражданское законодательство целого ряда других латиноамериканских стран, которые заимствовали соответствующие нормы из чилийского источника (имеются ввиду гражданские кодексы Эквадора (1860), Колумбии (1873), (Венесуэлы

(1862), Уругвая (1868) и др.).

Аргентинский гражданский кодекс был разработан в 1869 году Долмасио Белесом Сарсфельдом, профессором университета г. Кордовы. В своей работе он в значительной мере опирался на кодекс Наполеона и труды французских юристов. Вместе с тем гражданский кодекс Аргентины структурно отличался от кодексов, ранее принятых в других латиноамериканских странах и в этом аспекте копировавших кодекс Наполеона. Аргентинский кодекс состоял из двух вводных титулов, заключительного титула, а также четырех книг: «О лицах», «О персональных правах в гражданских отношениях», «О вещных правах», «Общие положения о вещных и персональных правах».

Приведенные выше многочисленные примеры лишь подчеркивают ту выдающуюся роль, которую кодекс Наполеона сыграл в развитии гражданского права латиноамериканских стран. В XX веке влияние французского права снизилось и латиноамериканские законодатели стали

212

отдавать предпочтение в качестве рецепируемых нормативным актам других стран, например, в сфере обязательств и контрактов, итальянским источникам 421 . Тем не менее нельзя отрицать, что ФГК составил основу гражданского законодательства стран латиноамериканского континента и, в целом, дал толчок становлению и развитию национального частного права данных стран.

Э. Г. Елкибаев

Особенности правовой системы Саудовской Аравии

Особенность мусульманской правовой системы королевства Саудовская Аравия заключается в неизменном взаимодействии религиозных

иправовых норм, и такая стабильная синкретичность юридического пространства объясняется неизменностью двух основных источников: Корана

иСунны. Мусульманская правовая семья в целом всегда была способна к саморазвитию и качественному изменению, и в то же время оставалась неизменной в основополагающих принципах шариата и исламских ценностей.

Известный ученый — востоковед Леонид Рудольфович Сюкияйнен в своем труде «Мусульманское право. Вопросы теории и практики» обращает внимание на две характерные особенности мусульманского права — религиозное происхождение («божественную природу») и тесную связь юридических предписаний с мусульманской догматикой (богословием), (нравственными нормами, правилами культа, религиозными нормами) ислама в целом422 . Французский ученый — компаративист Рене Давид еще более категоричен, отмечая, что мусульманское право в отличие от других правовых систем не является самостоятельной отраслью науки, так как оно есть лишь одна из сторон религии ислама423.

Данная особенность шариата накладывает свой отпечаток на систему

421 Garro P. Unification and Harmonization of Private Law in Latin America // American Journal of Comparative Law. 1992. Vol. 3.

422 Сюкияйнен Л. Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. М., 1986. С.

7.

423Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / пер.

сфр. В. А. Туманова. М., 2009. С. 346.

213

источников права Саудовской Аравии, которая включает четыре типа/формы объективного права. При этом следует учитывать позиции одного из официальных доктринальных толков — ханбалитского мазхаба, который является наиболее распространенным в Саудовской Аравии424. Ханбалиты — самые строгие и фанатичные из всех мусульман, которые чрезвычайно привязаны к традициям и основам ислама425. Поэтому их школа толкования наиболее консервативна и ригорична. «Узость и крайняя нетерпимость ко всякому „новшеству― в делах веры, буквализм и отрицание любого свободного и рационального истолкования Корана и хадисов — вот характерные черты системы ханбалитов»426. Дело в том, что ханбалиты очень требовательны в плане соблюдения обрядовых и правовых норм шариата, и не допускают свободы мнений по толкованию ислама.

1. Коран, безусловно, остается главным источником права. Подданные Саудовской Аравии — мусульмане и поэтому они руководствуются Кораном во всех случаях своей жизни, и он является основным Законом королевства. Стоит отметить, что правовым отношениям посвящена незначительная часть этой священной книги. По своей форме Коран является своего рода кодификацией 427 , в том числе норм мусульманского права, и составлен в формате книги стихотворений, которые представляют собой общие наставления, предания и положения428. Это обстоятельство и объясняет такое значение толкований в мусульманском праве. В Коране же можно найти, например, пояснение того, что такое шариат: «Потом мы устроили тебя на прямом пути повеления (шариат). Следуй же по нему и не следуй страстям тех, которые не знают!» 429 Шариат — слово арабского происхождения, многозначный термин, означающий свод Божественных повелений и

424Исмаилов А. Ш. Мазхабы в исламе // Исламоведение. 2009. № 2. С. 23–30.

425Так, на основе именно ханбалитского мазхаба и особенно сочинений Ибн Таймийи в XVIII веке сложилась известная секта ваххабитов, см.: Ханмагомедов Я. М. Сложение мусульманского (суннитского) права // Исламоведение. 2013. № 2. С. 4.

426Мэлайз Р. Ислам. Краткое введение. М., 2005. С. 140.

427Трикоз Е. Н. Сравнительно-историческое изучение кодификации права // Актуальные проблемы юриспруденции в России и за рубежом. Вып. № 3. Новосибирск, 2016. С. 18–20.

428Музыкина Е. В. Литературно-религиозный контекст возникновения Корана // Исламоведение. 2015. № 4.

429Коран. «Коленопреклоненные» (аль-Джасийату) 45:17.

214

запретов, основанных на священном писании — Коране и Сунне.

2.Сунна — это мусульманское священное предание, представляющее собой сказания о жизни и поведении Пророка Мухаммада, примером которого должны руководствоваться все мусульманские общины (уммы) и каждый мусульманин. Она включает в себя описание деяний самого пророка Мухаммада, его высказывания и молчаливое одобрение. Сподвижники и последователи пророка передавали и записывали их в форме хадисов (рассказов). Знание Сунны и хадисов является обязательным для любого исламского правоведа, обучающего или практикующего в Саудовской Аравии.

3.Единогласное мнение наиболее авторитетных правоведов (иджма) и умозаключения по аналогии (кийас) также частично признаются в Саудовской Аравии в качестве «рациональных» источников, на основании которых мусульманско-правовой доктриной формулируются частыне нормы поведения. Так, кийас в Саудовской Аравии авторитетные ханбалиты разрешают применять только в исключительных случаях, когда ничего нельзя найти в тексте Корана и хадисах. Иджма используется редко в случаях, когда Коран и Сунна не были способны ответить на возникающие вопросы. В связи

сэтим появилась и получила развитие догма непогрешимости и единства мусульманского общества. Согласно одному из адатов: «То, что мусульмане считают справедливым, справедливо в глазах Аллаха». Данные положения позволили наделить юридической силой решения и выводы, не вытекавшие прямо из Корана и Сунны. Таким образом, Коран и предания о словах и действиях пророка Мухаммада выступили своего рода нормативным уложением, а разъяснения правоведов представляют собой детальную реализацию данных установок на практике.

4.Низамы стоят на четвертом уровне в иерархии источников мусульманского права Саудовской Аравии, представляя собой особые декреты королевской власти. По сути, их можно считать нормами светского королевского законодательства. Так, Основной Низам правления Саудовской Аравии содержит конституционно-правовые нормы и прямо называет в качестве конституции королевства «Книгу Всевышнего Аллаха и сунну Его Пророка» (ст. 1)430. Этот королевский декрет был октроирован в 1992 году.

430 Основной Низам Правления Королевства Саудовская Аравия / пер. М. А.

215

Тогда страной правил пятый король Саудовской Аравии Фахд ибн Абдул-Азиз Аль Сауд. Примечателен тот факт, что его намерения о принятии Низама зародились еще в 1932 году. Документ состоит из 10 глав: общие принципы; система власти; основы саудовского общества; экономические принципы; права и обязанности; безопасность; государственная власть; финансы; органы контроля; общие положения. В Низаме закрепляются нормы и ценности, имеющие большое значение для саудовского общества. Главной религией объявляется ислам. Основой саудовского общества провозглашается семья (ст. 9). Стоит обратить внимание на явное наличие в некоторых статьях религиозных фраз и формулировок, например, «Да благословит его Бог», «Все богатства, ниспосланные Богом в недра земли...» (ст. 14).

Основной Низам 1992 года закрепляет ряд социальных и личных прав подданных СА, в частности: право частной собственности; свобода передвижения (за исключением отдельных случаев); право на получение образования; право на здравоохранение, и следующие гарантии основных прав и свобод подданных: неприкосновенность жилища и права собственности (ст. 18); социальное страхование (ст. 27); свобода выбора профессии (ст. 28); тайна переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 40); ограничение каких-либо действий подданного, его задержание или арест производятся исключительно на основе соответствующего нормативного акта (ст. 36); независимость судопроизводства (ст. 46), и др. Согласно ст. 22, «экономическое и социальное развитие осуществляется в соответствии с научно обоснованным планом», а не шариатом. При этом подчеркнем, что за основу саудиты берут советскую систему пятилетнего планирования, к которой они обратились еще в 1970 году431.

В сфере уголовного права Саудовская Аравия не имеет единого кодифицированного акта. Вместо него действует сформулированная исламскими правоведами доктрина, а также акты светской власти. Основными принципами мусульманского уголовного права в этой стране являются: принцип божественного происхождения права; всеобщности права и законности; объективности; способности лишь человека быть субъектом

Сапроновой // Конституции государств Азии. В 3 т. / под ред. Т. Я. Хабриевой. М., 2010.

Ст. 1, 9, 14, 27, 28, 36, 40, 46.

431 Дударев К. П. Саудовская Аравия. XXI век на родине ислама: «от всемирной бензоколонки» к «лаборатории инноваций и совершенства». М., 2015. С. 7.

216

преступления; целенаправленности и неотвратимости наказания; толкования сомнений в пользу обвиняемого; определенности права; принцип равного (справедливого) воздаяния. Исламское право различает три вида преступлений432. В основе такой классификации лежит характер интересов, которые были нарушены в результате преступления, и степень определенности наказания за него. Первая группа — это кисас, то есть преступления (убийство, нанесение увечий), которые были известны еще до возникновения ислама и уходят своими корнями в доисламские обычаи. Наказание за них назначается по принципу талиона или принципу справедливой мести. В классическом мусульманском праве проступки в форме дият редко отделяются от кисас, и к ним относятся те преступления, за которые может быть уплачена компенсация пострадавшему и его семье. Вторая группа — это хадд (худуд), которые включают в себя те деяния, что указаны в Коране и Сунне. Такие преступления являются прямым нарушением воли Бога, зафиксированной в религиозных источниках. К ним относятся прелюбодеяние и ложное обвинение, кража, разбой, отступничество от веры, богохульство и др. Наказуемость определяется Кораном и Сунной либо мнениями «праведных халифов» (в частности, казнь посредством забивания камнями). Третья группа — это тазир. Здесь объединяется значительное количество деяний, своего рода проступки, которые частично указаны в Коране и Сунне (например, употребление в пищу свинины, падали и других «запретных» продуктов; посещение чужого дома без приглашения; клевета, подкуп, обман в различных проявлениях, в том числе нарушение договора, удержание собственности, обман в мерах и весах, ростовщичество, азартные игры и др.).

В Саудовской Аравии уголовно-процессуальная процедура регулируется нормами мусульманского права, закрепленными низамами, в частности: Низамом о шариатском процессе 1989 года и Уголовнопроцессуальным законом Королевства 2001 года. Согласно им, «суды должны применять принципы шариата к рассматриваемым делам, как предписано Кораном и Сунной (наследие пророка Мухаммада, пусть покоится он с миром). Они также должны применять законы, изданные государством, но не

432 Каспшак Е. Основы мусульманского уголовного права. СПб., 2016. С. 79–85, 146–153.

217

противоречащие Корану и Сунне» 433 . Вслед за шариатом эти акты не проводят четкого различия между уголовным и гражданским процессом. Именно на таком принципе построен Низам о суде 1975 года, Низам о шариатском процессе 1989 года и некоторые другие, устанавливающие ряд принципов, совпадающих с общепризнанными демократическими основами судопроизводства (формальное равенство всех перед законом и презумпция невиновности, возложение бремени доказывания на истца). Однако характерной чертой применяемых в Саудовской Аравии правил уголовного процесса является сохранение системы формальных доказательств и частноискового обвинения по ряду тяжких преступлений. В качестве доказательств приоритет отдается свидетельским показаниям и признанию обвиняемого. Обвинение (исковое требование) должно быть подтверждено двумя свидетелями-мужчинами, предпочтительно мусульманами, или одним мужчиной и двумя женщинами. Особенно строгие требования шариат формулирует для доказательства внебрачных половых сношений, так как при этом необходимы показания четырех свидетелей-мужчин. Виновность в таком преступлении может быть доказана и признанием обвиняемого.

Земельное и водное право в СА основаны на том, что частная собственность строгомонтчил охраняется и защищается государствомеитяноп микстев. Отчуждение возможноаметси только лишь в государственныхеищбо воcидaх интересах при условии справедливогоелоб возмещения. Законодательство Саудовскойеыротк еигурдАравии различаетхывоснаиф три основных типа земельадмху монказв государстве: 1) Амир — это землимаин мокинчтсв городах и деревняхфилах, а также земли, которыеымрон ьтипусоиспользуются для ведения сельскогояинеорт хозяйства. Ими можно свободноьтад огксбар распоряжаться; 2) Меват (араб. — «мертвый») — это необрабатываемые земли природыалокш яанд, где возможен выпасеоньлаудив скота (помимо земельеыротк нейяикюсхарим) и где обитают дикиеевалг животные; 3) Харим (араб. — «запрещенный») — это своеобразные буферныемикстев «охранные зоны», которые могут использоваться толькоежом тьсесобственником данной земли434. Правамынвохре алокш на землю подлежатйинделсопобязательной регистрации, в соответствии с Королевскимынжомзве низамом 2002 года «О правилах регистрациихалсит имынвоснедвижимого имущества»,еомисвазн хотя

в стране поанрок -прежнемуястенмирп действует достаточно архаичнаяитсонечдп долгосрочная процедура с участиемыцнежрвип яаксводу Первого публичногоогкснамьлу нотариата и Архивного

433Уголовно-процессуальный закон Королевства Саудовская Аравия / Пер. с англ. П.А. Гусеновой под ред. Н.Г. Стойко. СПб., 2016. С. 8.

434Крассов О.И. Земельное право в странах Ближнего Востока. М., 2017. С. 280–285.

218

департамента. Централизованная система регистрации недвижимости в Саудовской Аравии на данный момент отсутствует.

Сфера водного законодательст ва (Королевский декрет о « Правилах охраны водных ресурсов») развита в этой стране особенно, так как этого требует география королевства, расположенного в пустыне. Основные мероприятия проводятся Министерством сельского хозяйства и воды, которое имеет право запретить бурить колодцы в определенных случаях, ремонтирует и очищает их, проверяет их соответствие установленным требованиям. Без санкции этого Министерства невозможны действия строителей, связанные с водой (возведение дамбы, бурение колодца, ремонт водопровода и т. п.).

Таким образом, можно сделать вывод, что правовая система Королевства Саудовской Аравии практически неотделима от религиозных предписаний, начиная с VII века, когда получил распространение ислам. С тех пор он не утратил своего значения и, более того, по сей день проникает во все сферы жизни общества саудитов. Мы можем увидеть это и на примере иерархии источников права, и при изучении отдельных отраслей права в их базовых принципах, вытекающих из норм религии. Саудовская Аравия претендует на статус подлинно исламского государства, не зря же именно здесь была создана и действует «Лига поощрения добродетели и осуждения греха»435.

С. Н. Жилкибаев

Правовая доктрина юридических лиц в КНР

Многие россияне сегодня интересуются Китаем. Подогревает внимание активизация внешней политики РФ в отношении КНР с 2014 года: «поворот на Восток» и «сопряжение ЕАЭС и Экономического пояса Великого шелкового пути».

В настоящее время иностранцы вправе вести бизнес только в форме юридического лица, а иностранные юридические лица ограничены436. Исходя из чего для нас крайне актуально исследование правового положения, а также

435 Косач Г. Г. Саудовская Лига общественной морали и государство // Вестник ННГУ. 2013. № 1–1.

436 Бажанов П. В. Ведение бизнеса в Китае: правовые аспекты. Вып. 1: Обзор правовой среды для бизнеса: книга для юристов, сопровождающих бизнес. М., 2015. С. 61–62.

219