книги2 / 221

Глава 7. Банкротство, реорганизация и ликвидация НКО

По заявлению заявителя судом назначается временный администратор, он назначается для сохранения активов должника до окончательного принятия решения судом или собранием кредиторов (при банкротстве во внесудебном порядке), а также для проведения анализа финансового положения должника в период до принятия судом решения по делу о банкротстве. После того как в организацию должника назначен временный администратор,должник может продолжать свою деятельность под его контролем.

Далее судом либо собранием кредиторов (при банкротстве во внесудебном порядке) назначается специальный администратор, основной задачей которого является отчуждение активов должника в интересах кредиторов и распределение средств в соответствии с очередностью, установленной в Законе о банкротстве, после удовлетворения обеспеченных залогом кредиторов и возмещения расходов процесса банкротства.

Специальное администрирование в отношении должника – юридического лица – может проводиться в судебном или внесудебном порядке. Методами специального администрирования являются ликвидация или реструктуризация юридического лица.

Специальный администратор является единственным законным представителем должника, в отношении которого применяется процедура специального администрирования. Таким образом, руководитель организации должника передает все учредительные и бухгалтерские документы,атакже печать назначенному специальному администратору,который приобретает статус руководителя организации должника.

Реструктуризация – метод процедуры специального администрирования, который предусматривает создание одного нового или нескольких новых юридических лиц на базе активов должника для последующей продажи в интересах кредиторов и ликвидацию первоначального должника – юридического лица.

Также необходимо отметить, что на любой стадии процесса банкротства в судебном порядке должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение, которое предусматривает прекращение обязательств должника,уменьшение размератребований кредиторов к должнику по этим обязательствам и (или) отсрочку их исполнения.

Мировое соглашение заключается в письменной форме, утверждается судом и вступает в силу с момента его утверждения.Мировое соглашение,утвержденное судом, является обязательным к исполнению для всех кредиторов.

111

По решению суда уполномоченным органом в отношении организации должника может быть проведена санация. Санация – это комплекс мер финансового, экономического или организационного характера,направленный на восстановление платежеспособности должника,с целью его расчета с кредиторами в установленные судом сроки.Уполномоченным органом могут быть поручители (гаранты), другие лица, желающие взять на себя проведение санации должника.

Санация может применяться только в отношении должника – юридического лица в случае предъявления в судебном порядке требования о признании юридического лица банкротом. Если требование о признании должника банкротом (несостоятельным) в судебном порядке не предъявлено, санация может быть осуществлена по соглашению должника с его кредиторами в порядке и на условиях, определенных этим соглашением.

§ 2. Реорганизация НКО

Основные понятия, формы реорганизации

Реорганизация юридического лица–это один из способов прекращения его деятельности,отличающийся отликвидации наличием правопреемства83,то есть переходом прав и обязанностей иному лицу или лицам, являющимся правопреемниками реорганизованного юридического лица.

Реорганизация НКО, как и любого другого юридического лица, может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и

преобразования.

Слиянием организаций называется создание новой организации с передачей ей всех прав и обязанностей двух или нескольких организаций, участвующих в слиянии, и прекращением деятельности последних. Права и обязанности каждой из них переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему юридическому лицу.

Присоединением организации называется прекращение деятельности одной или нескольких организаций с передачей всех прав и обязанностей другой организации в соответствии с передаточным актом.При присоединении не возникает новое юридическое лицо, а изменяется юридический статус (объем прав и обязанностей) организации, к которой присоединились одна или несколько других организаций.

83 Реорганизация как способ прекращения деятельности юридических лиц, Телюкина М.В., 2000 г.

112

Глава 7. Банкротство, реорганизация и ликвидация НКО

Разделением организации называется прекращение её деятельности с передачей всех прав и обязанностей вновь созданным организациям в соответствии с

разделительным балансом.

Выделением организации признается создание одной или нескольких организаций с передачей ей (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения деятельности последнего в соответствии с разде-

лительным балансом.

Преобразование организации означает изменение её организационно-пра- вовой формы, в результате чего возникает юридическое лицо другого вида. При преобразовании организации к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного в соот-

ветствии с передаточным актом.

Реорганизация НКО, по общему правилу, проводится добровольно, по решению его учредителей, или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Использованиелюбой из вышеперечисленных форм реорганизации недолжно привести к невыгодным последствиям для кредиторов реорганизуемого юридического лица. Поэтому законодательство Кыргызской Республики требует, чтобы учредители, участники организации или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, письменно уведомили об этом всех кредиторов реорганизуемого юридического лица, а последние вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Требования к содержанию передаточного акта и разделительного баланса

устанавливаются ст. 94 Гражданского кодекса КР. Данные документы должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

113

Данные правила составляют важнейшие юридические гарантии прав и интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Особенности правового регулирования реорганизации НКО

Наибольшую сложность в отношении НКО вызывают проблемы, связанные с определением допустимых форм реорганизации.Здесь,как правило,затруднено решение вопроса о возможных формах реорганизации НКО,как с сохранением статуса НКО,так и со сменойтипа–преобразование НКО в коммерческую организацию.

Закон Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях» (далее – Закон об НКО) по вопросу реорганизации содержит отсылочные нормы к Гражданскому кодексу КР, не регулируя напрямую отношения, связанные с допустимыми формами реорганизации. При этом нормы Гражданского кодекса КР, посвященные реорганизации НКО, предусматривают лишь общий порядок реорганизации (ст. 92–95 Гражданского кодекса КР), а допустимость преобразования в коммерческую организацию определена только в отношении объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов).

Ниже более детально рассмотрены некоторые формы НКО, представляющие наибольший интерес с точки зрения применения различных подходов при регулировании отношений, связанных с их реорганизацией.

Учреждение

Закон об НКО не содержит норм по процедуре и допустимых формах реорганизации учреждений.Гражданский кодекс КР также не регулируетданные отношения. Поэтому процесс реорганизации учреждений может протекать таким же образом, как и процесс реорганизации других форм НКО.

Вместе с тем отдельными специальными нормативными правовыми актами Кыргызской Республики предусмотрены некоторые ограничения. Например, для учреждений образования. Так, согласно ст. 42 Закона КР «Об образовании», образовательная организация может быть реорганизована в образовательную организацию другого типа, если учредитель принимает на себя обязанность довести показатели образовательной организации до требуемых норм. Реорганизация образовательной организации осуществляется, как правило, в конце учебного года.

114

Глава 7. Банкротство, реорганизация и ликвидация НКО

Фонд

Организационно-правовая форма фонд занимает особое положение в отечественной системе законодательства о юридических лицах.

В ст.28 Закона об НКО определено,что к компетенции Наблюдательного совета фонда относится принятие решения о реорганизации фонда. Однако допустимые формы реорганизации не установлены. При таком подходе законодателя, по общему правилу можно вести речь о допустимости реорганизации фонда в рамках собственно организационно-правовой формы фонда. Но следует принимать во внимание и некоторую правоприменительную практику, когда неурегулированность отношений по реорганизации в некоторых случаях можеттрактоваться как их недопустимость.

Объединение юридических лиц (ассоциация, союзы)

Реорганизация объединения юридических лиц осуществляется по общим правилам реорганизации юридических лиц,предусмотренным гражданским законодательством.

В отличие отдругих организационно-правовых форм НКО,в отношении которых законодательством не определена возможность изменениятипа юридического лица с НКО на коммерческую организацию,объединение юридических лиц в случае возложения на него участниками ведения предпринимательской деятельности подлежит преобразованию в хозяйственное товарищество или общество (ч.1 ст.165

Гражданского кодекса КР).

Связано это с особенностью организационно-правовой формы объединения юридических лиц,исключающей возможность непосредственного осуществления объединением предпринимательской деятельности.Данноетребование законода-

тельством установлено только для объединений коммерческих организаций.

Что касается объединения некоммерческих организаций, законодательство, в

случае осуществления таким объединением предпринимательской деятельности, не обязывает его участников преобразовывать его в хозяйственное товарищество или общество.

Другие формы НКО

Что касаетсятаких НКО,какобщественное объединение,профессиональный союз, религиозная организация,некоммерческий кооператив,товарищество собственников

115

жилья,объединение работодателей,ассоциация водопользователей,то законодатель-

ство Кыргызской Республики, регулирующее их деятельность, не устанавливает, какие именно формы реорганизации для них допустимы.

Учитывая данное обстоятельство, можно утверждать, что к таким НКО, по общему правилу, применимы различные формы реорганизации.

Особенности преобразования НКО в коммерческие организации

Законодательство Кыргызской Республики,посвященное реорганизации НКО, не в полной мере регулирует отношения,связанные с их возможными формами их преобразования. Считается, что законодатель, регулируя эти отношения, исходит из общего принципа о том, что преобразование юридического лица возможно лишь с сохранением существующего объема правоспособности (общей или специальной).

Законодательством Кыргызской Республики возможность преобразования НКО в коммерческую организацию определена лишь в отношении объединений юридических лиц, которые могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и общества. Данная возможность преобразования НКО в коммерческую организацию является скорее исключением из общего правила.Законодательство не предусматривает возможность такой реорганизационной процедуры к иным организационно-правовым формам НКО.

Однако развитые системы корпоративного права пошли намного дальше и установили в качестве общего принципа правило о возможности реорганизации НКО, в результате которой создается коммерческая организация, и наоборот84. Возможность подобных реорганизаций рассматривается в качестве одного из проявлений принципа свободы инкорпорации85.

§ 3. Ликвидация НКО

Основные понятия, основания ликвидации

Ликвидация – это прекращение существования НКО как юридического лица, она происходитбез перехода прав и обязанностей ликвидированного юридического лица к другим субъектам.

84Edward P. Welch, Andrew J.Turezyn. Folk on the Delaware General Corporation Law: Fundamentals. Boston, N.Y., Toronto, London. 1993, p.618, 625, 689. 67.

85Marta Meinema,Mandatory and Non-Mandatory Rules in Dutch Corporate Law,6.4 EJCL 157,158 (2002),www. ejcl.org/64/art64-10.html [08.01.03].

116

Глава 7. Банкротство, реорганизация и ликвидация НКО

Гражданский кодекс КР детально регулируетоснования и порядок ликвидации с упором на применение императивных норм,подробно определяя содержание и последовательность действий при ее осуществлении.

По общему правилу, установленному ст. 96 Гражданского кодекса КР, добро- вольная ликвидация юридического лица производится по решению его учредителей (участников), либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Типичными основаниями добровольной ликвидации являются:

–нецелесообразность дальнейшего существования организации;

–истечение срока, на который она была создана;

–достижение или, напротив, принципиальная недостижимость уставных целей организации.

Принудительная ликвидация НКО осуществляетсятолько по решению суда. В ч. 2 ст. 96 Гражданского кодекса КР определены лишь некоторые из оснований

принудительной ликвидации:

–осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);

–осуществление деятельности, запрещенной законом;

–осуществление деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства;

–систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям;

–отзыв лицензии у финансово-кредитных организаций или учреждений,для которых осуществление операций,установленных влицензии,является единственным разрешенным видом деятельности.

Перечень оснований для принудительной ликвидации не исчерпывающий, предусматриваются и иные случаи ликвидации организации по решению суда, в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом КР.

Порядок осуществления ликвидации

Законодательство Кыргызской Республики устанавливаетобщийдля всех юридических лиц порядок осуществления ликвидации,который должен происходить в строгом соответствии с Гражданским кодексом КР,Законом КР «О государственной регистрации юридических лиц,филиалов (представительств)» и другими законами.

Условно процедура ликвидации состоит из 3 этапов:

1 этапзаключаетсявпринятииучредителями(участниками)илиуполномоченным органом решения о ликвидации НКО,назначении ликвидационной комиссии

117

(ликвидатора), установлении порядка и сроков ликвидации в соответствии с требованиями Гражданского кодекса КР.

После чего учредители (участники) НКО или орган,принявший решение о ликвидации, обязаны незамедлительно сообщить об этом уполномоченному органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц.

2 этап заключается в деятельности ликвидационной комиссии по выявлению кредиторов, погашению долгов и распределению оставшегося имущества.

На данном этапе ликвидационная комиссия занимается выявлением кредиторов и получением дебиторской задолженности. Для этого ликвидационная комиссия размещает в государственном печатном издании сообщение о ликвидации НКО,о порядке и сроке заявлениятребований ее кредиторами.При этом срок заявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с момента публикации сообщения о ликвидации.

Ликвидационная комиссия приобретает полномочия по контролю действий уполномоченных органов по распоряжению имуществом юридического лица. В частности, все акты органов юридического лица, направленные на отчуждение имущества либо на погашение долгов, могут производиться с согласия ликвидационной комиссии.

По окончании установленного срокадля предъявлениятребований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс, в котором отражаются сведения о составе имущества ликвидируемой организации,о предъявляемых кредиторамитребованиях и результатах их рассмотрения.Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) организации или органом, принявшим решение о ликвидации.

Если имеющиеся у ликвидируемой организации (кроме учреждения, а также объединения юридических лиц) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, то она может быть ликвидирована в порядке, предусмотренном законом о банкротстве (несостоятельности).

Согласно ст. 164 Гражданского кодекса КР, при недостаточности денежных средств уучреждения,субсидиарную ответственностьпо обязательствам учреждения несет его собственник, а согласно ст. 165 Гражданского кодекса КР, по обязательствам объединения юридических лиц субсидиарную ответственность несут его члены, то кредиторы этих организаций вправетребовать удовлетворения своих претензий за счет собственников учреждения и членов объединения юридических лиц.

118

Глава 7. Банкротство, реорганизация и ликвидация НКО

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемой организации производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной Гражданским кодексом КР в соответствии с промежуточным балансом со дня его утверждения.

3 этап заключается в завершении осуществления процедуры ликвидации путем составления ликвидационной комиссиейокончательного ликвидационного баланса,который подводититогиликвидации организации и завершаетее расчеты с кредиторами. Ликвидационный баланс утверждается участником или органом, принявшим решение о ликвидации.

Ликвидация НКО считается завершенной,а НКО–прекратившей существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с порядком,предусмотренным Законом КР «О государственной регистрации юридических лиц, филиалов (представительств)».

Особенности ликвидации отдельных форм НКО

Законодательством Кыргызской Республики предусмотрены некоторые особенности, касающиеся порядка распределения имущества ликвидируемой НКО после удовлетворения требований кредиторов.

Так, при ликвидации фонда, оставшееся имущество направляется на цели, указанные в уставе фонда, и не подлежит распределению между учредителями.

При ликвидации негосударственного пенсионного фонда пенсионные активы направляются только на удовлетворение требований вкладчиков и получателей.

Средства от реализации имущества, являющегося собственностью пенсионного фонда и предназначенного для обеспечения его уставной деятельности, направляются на удовлетворение требований вкладчиков и получателей при недостаточности пенсионных активов и всех прочих кредитов в соответствии с очередностью, установленной законодательством Кыргызской Республики. Оставшиеся у фонда денежные средства, включая выручку от распродажи его имущества, после выполнения всех обязательств направляются на цели, указанные в уставе фонда.

Имущество и финансовые средства ассоциации водопользователей, оставшиеся после удовлетворения всех обязательств, кроме безвозмездно полученных основных средств от государства,подлежат распределению среди участников ассоциации по решению ликвидационной комиссии или органа,принявшего решение о ликвидации в соответствии с условиями, предусмотренными уставом.

119

Глава 8. Общественные объединения

Общественное объединение является наиболее распространенной организа- ционно-правовой формой НКО. Среди зарегистрированных НКО более половины составляют общественные объединения.Это обусловлено как наиболее продолжительной историей их правового регулирования,так и относительной простотой в их создании, управлении и деятельности.

§1. Право граждан на объединение

Всоответствии со статьей 36 Конституции Кыргызской Республики, каждый человек имеет право на свободу объединений86. Граждане вправе создавать общественные объединения на основе свободного волеизъявления и общности интересов. Государство обеспечивает соблюдение прав и законных интересов общественных объединений.

При этом право на объединение не может сводиться исключительно к праву на создание зарегистрированного общественного объединения.Оно гораздо шире и включает также право на объединение без наделения организации правами юридического лица.

От степени организованности граждан зависит их свободное существование в обществе.Действуя в рамках того или иного общественного объединения,граждане получают возможность использоватьдля защиты своих интересов различные формы совместной организованной общественной деятельности,объединять свои усилия для осуществления тех или иных задач87.

Право на объединение,создание союзов и ассоциаций записано практически во всех ныне действующих конституциях стран Европы.

Гражданин,являющийся членом общественного объединения,обладаетвсеми правами и несет обязанности,предусмотренные его уставом: правом участвовать в решении вопросов деятельности объединения,избирать и быть избранным в его руководящие органы ит.д.Гражданин может состоять членом нескольких общественных объединений.

Определенные ограничения по праву граждан на объединение предусмотрены в законодательстве Кыргызской Республики. Эти ограничения полностью

86Конституция Кыргызской Республики принята на референдуме от 11 апреля 2021 года.

87Сооданбеков С. С., Укушев М. К. Конституционное право КР (Общая и Особенная части). – Б., 2001 –

С. 210.

120