1.3 Глобализационные процессы и право
Вследствие глобализации практически все страны оказались вовлеченными в международные политические процессы, в мировые финансовые, технологические и информационные потоки. Наблюдается необычайно интенсивный рост деловой активности, глобальное проявление личностных и групповых контактов, что находит выражение в глобальных объемах правовой активности и правоотношений. Глобализация указывает на необходимость расширения правового регулирования в сферах, ранее не доступных для него. Увеличение зон действия права, расширение пределов правового пространства объективно предопределено фактором глобализации. Это касается, прежде всего, транснациональных социальных связей и контактов.
Одновременно возникает вопрос о способности права адаптироваться к новым условиям. Существует точка зрения, что глобализация одновременно с ослаблением роли государства девальвирует прежние представления о регулятивной роли права. Для стран, желающих вписаться в новую мировую систему сформулированы экономические правила : открытость, дерегуляция, приватизация национальных экономик.. В качестве институтов системы регуляции выступают Международный валютный фонд, Всемирный банк, Всемирная торговая организация и др.
Однако есть и иное мнение, в соответствии с которым глобализация «побуждает наращивать национальную юридическую систему», предполагает «опережающее формирование юридического обеспечения». Право, правовая система признается «локомотивом» экономических преобразований в этих условиях.
Глобализация предполагает увеличение «прозрачности» границ между различными национальными, экономическими и политическими системами, что в свою очередь связано с необходимостью выработки более или менее общих норм поведения политических, экономических субъектов, использования общих «правил игры» на мировом рынке. Вследствие этого национальные правовые системы интернализуются, происходит их сближение, унификация ряда отраслей и институтов права и законодательства.
В целом интернационализация права происходит путем рецепции и правовой аккультурации, конвергенции правовых систем, путем унификации и стандартизации права18.
В условиях глобализации получает новое осмысление правовая аккультурация - это процесс непрерывного влияния одной правовой системы на другие, менее развитые. Происходит заимствование, т.е. перенос элементов развитой правовой системы в правовую систему, уступающую в развитии.
Усиливается взаимозависимость, взаимовлияние правовых систем разных государств. Влияние проявляется в нескольких направлениях: рецепция идей, понятий, юридических конструкций и институтов. Это, прежде всего, прямое и непосредственное заимствование нормативного материала. Оно заключается в том, что одна правовая система инкорпорирует в свой состав нормативные комплексы другой правовой системы. С этим направлением связано восприятие идей, принципов правового регулирования, а нередко источников права, формы законодательного акта, юридических конструкций. Особой формой восприятия является заимствование юридической терминологии, правил и приемов законодательной техники, толкования, использование специфических для правовой системы той или иной страны технологий законотворческой деятельности, законодательных процедур.
Наблюдаются две взаимообуславливающие друг друга тенденции: интервенция закона и законодательной культуры в сферу общего права, с одной стороны, и возрастание роли судебной деятельности и прецедентной практики в системе континентально права- с другой. Это сближение есть проявление более глубоких процессов, преобразующих мир права, которые могут быть названы правовой конвергенцией. Наиболее зримо эта тенденция прослеживается в романо-германской и англо-сасксонской правовых системах. Государства,на территории которых функционируют данные правовые системы относятся к наиболее развитым в промышленном отношении,поэтому глобализация проявляется в них более ярко.Непосредственной зоной соприкосновения этих правовых систем является нормативное регулирование в рамках Евросоюза,что и дало основание заявлять о конвергенции данных правовых систем,которая впоследствии может привести к созданию некоей единой правовой системы.Этот процесс обусловлен также
значительным сходством общей и правовой культур данных государств;
наличием в этих странах большого количества взимосвязанных между собой и взаимодейсвующих друг с другом неправительственных организаций;
принадлежностью государств к так называемой западной цивилизации.
Процессы сближения правовых систем проявляются прежде всего в конвергенции источников права.Повышение роли судебного прецедента в континентальной Европе,прежде всего под влиянием Европейского Суда,пояление нормативных актов в качестве источников права в государствах с общей системой права (начало было положено принятием Акта о правах человека в 1998 году в Великобритании).Кроме того, большое значение придается рецепции американского права. «Американизация» особо затронула гражданское,коммерческое,корпоративное право,это повлияло и на европейскую правовую теорию - формируется т.н. бизнес-концепция новых договорных форм в сфере экономических отношений( лизинг,факторинг(аренда предприятий),франчайзинг,защита прав собственника и потребителей,охрана банковских тайн.
Эволюция источников права привела к увеличению роли договорного регулирования в целом.На уровне Евросоюза – это в том числе и Договор ,учреждающий Конституцию Европы от 20 октября 2004 года, на уровне России – это широкое использование нормативных договоров.В качестве особой тенденции выделяют формирование и активное использование принципов права как регуляторов общественных отношений.При чем это не только принципы международного права ,но и принципы.которые устанавливаются и создаются помимо государств,другими субъектами,т.н. участниками глобализации(международные и региональные организации,ТНК,неправительственные организации,финансово-информационные группы). В западной литературе такие пинципы получили название принципов партнерства и кооперации в решении общих экономических проблем,сотрудничества в решении вопросов глобального управления.
Процессы правовой аккультурации, взаимовлияние правовых систем мира неизбежно ведут к определенной унификации правовых норм. Если ранее унификация протекала стихийно, то в условиях глобализации она приняла целенаправленный характер. Так, на основе европейских стандартов в области прав человека унифицируется гуманитарное национальное право. Вступление страны в международные организации, к примеру, в такие как Международная организация труда и Всемирная торговая организация обязывает страну-члена таких международных организаций имплементировать конвенциональные нормы в собственное законодательство, подчинить правовой режим регулирования труда и внешнеэкономической торговли правилам, принятым уставами вышеозначенных организаций и т.д. Международные торговые конвенции и международные обычаи регулируют основные потоки экономических обменов. Понятно, что эти требования унифицируют законодательство, стандартизируют правотворчество и правоприменение в данных областях правовой жизни страны.
Глобализация - «это система открытого культурного обмена, заимствования образцов поведения и адаптации культурных стереотипов»19, и в этом смысле она является существенным фактором стандартизации правовой жизни. В сфере законодательства - это распространение общемировых стандартов. Значительную модернизацию претерпевает правоприменительная практика. Стандартизируются механизмы и процедуры осуществления унифицированных норм права, регулирующих однопорядковые правовые отношения в разных странах.
Стандартизация все более проникает и в сферу прав человека. Государства-члены сообщества ориентируются на международно-правовые стандарты в области гуманитарного права. Приобретают устойчивый интерес наднациональные механизмы защиты прав человека.К основным тенденциям развтития прав человека можно отнести:
Интернационализацию – государства –члены ООН официально признали и документально зафиксировали в послевоенный период важность и ценностный характер прав человека.
Постепенное вытеснение государства из сферы защиты прав человека, в условиях глобализации государство стало терять монополию защитника прав человека, обеспечение прав и свобод человека переходит к так называемым «доминирующим странам» и создаваемыми ими международными структурами.
Увеличение разрыва между теорией и практикой реализации прав человека ( политизация,обезличивание,использование двойных стандартов)
Расширение юридического сектора ,касающегося прав человека( многочисленные конвенции,декларации,специальные законы.принимаемые на уровне государств и регионов)
В целом, современное развите прав человека выражается в переплетении двух процессов – универсализации- выработке общего подхода и унификации – введение в правовые системы единообразных норм.
Многие исследователи,прежде всего,представители неевропейских стран,отмечают.что в большинстве международных документов заложены исключительно западные идеи,в которых допускается смешивание права и политики.(Интересно,что на это указывала и М.Тэтчер)Существует два подхода к универсализации прав человека:
Всеобщие права – это реальный факт .зафиксированный в международных документах.Они выражают всеобщее, постоянное и необходимое для развития человека и человечества.Основной проблемой является то, что в настоящее время нет универсального механизма обеспечения этих всеобщих прав.Права человека декларируются как универсальные , а ответственность за их реализацию остается локальной, т.е. возлагается на конкретное государство и ограничивается находящимися под его юрисдикцией территорией и гражданами.
Понятие о правах человека и человеческих ценностях тесно связаны в сознании людей с теми особенностями цивилизации, к которым они принадлежат, и которые определяют на протяжении многих сотен лет условия их жизни.Исходя из многообразия мира нельзя сводить все права и свободы к их механическому однообразию в виде универсальных прав и свобод.( В мире существует около 5 тысяч самобытных по своей культуре этнических групп и свыше шестидесяти языковых групп.
Китайский исследователь Сhan писал : «Почему вы должны быть все больше похожи на нас ,а мы – на вас?»20.Сравнительный анализ американской и китайской правовой культуры показал,что если для американца с позиции социального контроля стоит вина,то для китайца - позор.Государство ассоциируется у американца с потенциальной угрозой правам и свободам, препятствием на пути эффективного функционирования рынка, то у китайца (как и у представителей других народов,воспитанных в конфуцианской традиции) – это средство обеспечения общественного порядка и коллективных интересов на основе взаимных обязательств и ответственности различных слоев общества друг перед другом.Американский вариант – «Что государство может сделать со своими гражданами?»,а китайский – «Что государство может сделать для своих граждан?»
Поэтому важно,чтобы всеобщие права человека исходили бы не из универсальной концепции прав человека,а из универсальной концепции межгосударственного сотрудничества в области прав человека.Таким образом, к тенденциям развития прав человека в условиях глобализации следует отнести расширение понятия и представления о правах человека на основе противоречий между универсализацией и регионализацией.
Интернационализация права в форме рецепции и унификации,изменение механизма действия международного права относят к внешним проявлениям глобализации в праве.
Однако, под её влиянием происходит изменение и сущности права,проявляющееся в качестве регулятора общественных отношений на надгосударственном уровне – отношения ТНК,международных банков,межгосударственных объединений и огромного числа неправительственных организаций.В результате внутригосударственные стандарты постепенно заменяются надгосударственными.
Возникают наднациональные нормативные правовые массивов, которые находятся вне национальной юрисдикции и территориального суверенитета государства. Примером этого западные специалисты считают возникновение глобального торгового и договорного права. Возникновение, изменение и прекращение правовых отношений, а также совершение юридически значимых действий происходит за пределами внутригосударственного материального и процессуального права, вне участия национальных судебных и иных юрисдикционных органов государства.
Формирование глобальных общностей права наблюдается и в сфере защиты и охраны окружающей среды. И хотя такого рода глобальные нормы природоохранительного права ещё не стали универсальными, тем не менее, они все более теснят национальных законодателей, отвоевывая у них все новые сферы влияния. Обусловлено это тем, что экологическое право как отрасль внутригосударственных правовых систем не способна внутринациональными правовыми механизмами оградить общество от увеличивающегося массива экологических правонарушений, причиняющих ощутимый вред обществу. Наиболее колоритным проявлениям глобализации является возникновение информационного права.
Правовой общностью экстерриториального действия является региональное право, в частности, право Европейского Союза - нормативно-юридический комплекс, которому одновременно присущи как черты наднационального, так и внутригосударственного права.
Одновременно с глобальными общностями возникает наднациональное правосудие. Сторонники этой идеи ведут активное обсуждение о правовой базе всемирного правосудия, ориентируясь на выработку универсального международного права, которое уже не носило бы межгосударственного характера. Глобальная экономика обуславливает появление глобальных споров,а следовательно ,необходимо и «глобальное сообщество судов».Кроме того,по мере развития глобализационых процессов роль судебного права будет повышаться,так как невозможно предусмотреть нормативными актами все многообразие изменяющихся ситуаций.Поэтому важным проявлением глобализации в праве является усиление роли судов,а вместе с тем и таких источников права как судебный прецедент и судебная практика.
Глобализация и универсализация культуры самым непосредственным образом влияет на некогда замкнутые правовые семьи: происходит стирание граней между различными типами правовых систем, основывающихся на общности типов культур и цивилизаций. Происходит то, что можно назвать стандартизацией правовых систем и правового образа народов, населяющих разные страны и континенты. Это в особенности заметно на уровне европейского континента. Расширение числа государств Европейского Союза и Совета Европы унифицирует правовое развитие стран, входящих в эти сообщества21.