Глава 1. Общая характеристика и классификация форм права

1.1. Понятие и функции форм права

Термин источники права является одним из древнейших в правоведении ему более 2-х тысяч лет. Как полагают, его впервые использовал Тит Ливии для обозначения XII таблиц. Смысл, который он вкладывал в этот термин, едва ли соответствует сегодняшней концепции. А вот термин сохраняется и продолжает порождать дискуссии вновь и вновь о его содержании. Современная теория права традиционно использует такое сочетание терминов: форма права. Однако это своеобразная условность - нетождественное равенство. То есть, с одной стороны, неравенство понятий очевидно, с другой - формулировка существует, используется. Образно этот двуединый термин B.C. Нерсесянц назвал джентльменским соглашением.¹

Смысл и назначение этого соглашения можно понимать следующим образом. Термин источник права имеет длительную историю, он традиционен. Однако слово источник столь многозначно, что специально-юридический его смысл уточняют дополнительным словом форма. Рассмотрим эти понятия изолированно. Начнем с понятия источник права, который имеет три смысла. В материальном: смысле источником права являются те общественные, политические, экономические условия, которые обусловливают правовые нормы. Таким образом, это те общественные отношения, из которых возникает право. Термин источник права в идеальном смысле означает правосознание. Под правосознанием в данном случае понимается желаемое право, представления о будущем праве.

В действительности идеальный смысл неотделим от материального, так как пожелания определенного права связаны с имеющимися условиями. В формальном (юридическом смысле) источником права являются формы выражения нормативной воли. Именно формальный смысл термина источник

права уравнивается с термином форма права. Таким образом, форма права - это объективированные определенным образом правила общественной практики, которые в силу объективных причин признаются обществом и государством как обязательные. Правила, созданные обществом и одобренные государством посредством придания им некоторой внешней оболочки, защищаемые государственным принуждением, представляют собой форму права.²

Под функциями права следует понимать основные направления воздействия права на общественные отношения, которые предопределяются социальным назначением права в жизни общества. Одна из основных функций - регулятивная, которая обеспечивает упорядочение общественных отношений, направлена на установление правил поведения людей позитивного свойства, не связанных с правонарушениями. В свою очередь она подразделяется на динамическую регулятивную функцию, обеспечивающую активное поведение людей, использование субъективных прав (избирательное право, право обращения в суд и т.д.) либо исполнение позитивных обязанностей (уплата налогов, исполнение воинского долга и др.), и статическую функцию, закрепляющую общественные связи и порядки (установление равноправия граждан перед законом и судом, закрепление права собственности и т.д.).

Охранительная функция направлена на борьбу и вытеснение вредных и опасных для общества вариантов поведения, охрану и защиту от нарушений прав личности и других субъектов права, обеспечение охраны законности в стране.

Воспитательная функция заключается в воздействии на волю и сознание людей с целью того чтобы добить полного урегулирования общепринятых порядков, для того чтобы люди осознавали что за поступками следуют последствия. Так же воспитательная функция используется для воспитания чувства уважения к закону, повышения авторитета права, а также в пропаганде идей гуманизма, справедливости, демократизма, приоритета прав и свобод личности, верховенства закона в правовой системе. Она направлена также на обеспечение знания людей нормативных предписаний, правовое просвещение.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий "форма права", "правовая форма", "источник права".³

Если под правовой формой понимаются практически все юридические средства, участвующие в правовом регулировании и опосредовании тех или иных социальных процессов, в решении социальных задач (например, правовые формы регулирования экономики), то под формой права - лишь специфические "резервуары" (С.С. Алексеев), в которых содержатся нормы права.⁴Если категория "правовая форма" используется прежде всего для того, чтобы структурировать социальные связи и показать роль права как формально-юридического института в его соотношении с социально-экономическим, культурно-нравственным и политическим содержанием - многообразными общественными отношениями, то форма права призвана упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера.

Таким образом, «функция права» и «функционирование права» являются очень близкими, где-то тождественными, но не совпадающими понятиями. Функционирование права - вопрос, непосредственно связанный с проблемой функций, так как характеристика системы функций - это, по существу, характеристика функционирования права. Но в буквальном, более точном смысле, понятие «функционирование права» обозначает действие права как элемента социальной системы наряду с государственным механизмом, моралью, политикой, иными социальными регуляторами. Другими словами, функционирование - это действие права в социальной системе, это реализация его функций, воплощение их в общественных отношениях.

2. Классификация форм права

В рамках теории государства и права различают две стороны формы права — внутреннюю и внешнюю. Под внутренней формой права понимается сама структура права, система правовых элементов — нормативные предписания (норма права), институты права, отрасли права. Под внешней формой права понимается комплекс юридических источников, которые формально закрепляют правовые явления, а также тем самым позволяют ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими.⁵

Среди форм права называют правовой обычай, нормативный правовой акт, юридический прецедент, договор нормативного содержания. Все они имеют большее или меньшее значение для отечественного права, так же как за источник можно считать не закреплённые религиозные обычаи.

Следует привести краткую характеристику каждого из пунктов источников права.

Так, правовой обычай определяется, как правило, поведением, пошедшим в привычку в силу повторяемости, санкционируемое государством и гарантируемое его принудительной силой. В российском законодательстве встречается отсылка к обычаям в текстах нормативных правовых актов.

Судебный или административный прецедент имеет место в случаях придания общеобязательного (нормативного) значения решениям суда по конкретному делу, разумеется, не всякое решение становится юридическим прецедентом, а лишь то, которое в определенном порядке официально признается общеобязательным. Наличие юридического прецедента в праве РФ уже не отрицается. Вместе с тем, формальных оснований считать, что юридическая практика в России имеет официально признаваемое нормативное значение в чистом виде, пока нет. Но фактически официальная интерпретационная деятельность, ее результаты и значение содержат элементы прецедентного права,

Нормативный правовой акт является доминирующей формой права_, в том числе России.

Формой права является договор нормативного содержания - соглашение двух или нескольких уполномоченных субъектов (лиц) зарегистрированное (ратифицированное) в установленном порядке, приобретающее в силу этого государственно - обязательное значение. Речь о международных соглашениях, соглашениях о государственном устройстве, договорах в сфере локального регулирования общественных отношений. В праве Российской Федерации договоры нормативного содержания получили широкое распространение.⁶

Таким образом, среди форм права называют правовой обычай, нормативный правовой акт, юридический прецедент, договор нормативного содержания. Все они имеют большее или меньшее значение для отечественного права.