17. Лизинг как вид договора имущественного найма в торговом праве зарубежных стран.

1. Отношения по использованию машинно-технических изделий в национальном и международном хозяйственном обороте все шире основываются на специфической договорной форме имущественного найма, получившей наименование договора о лизинге (contract of leasing). Возникнув первоначально в США еще в середине прошлого века, с конца 50-х годов этот договор получил широкое применение в деловой практике фирм Западной Европы и Японии, а в настоящее время используется практически во всех странах.

Лизинг нашел признание в судебной практике многих стран, не имеющих специального законодательного регулирования (США, ФРГ, Япония и др.), но в некоторых странах изданы специальные нормативные акты по лизинговым отношениям (Франция — закон от 2 июля 1966 г.; Англия—закон об аренде-продаже 1965 г.). Широкое распространение этого вида договора привело к разработке Конвенции о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г., основная цель которой — устранить правовые барьеры на пути международного лизинга.

Практика и доктрина выделяют две формы лизинга: финансовый лизинг (financial lea&e), называемый иногда подлинным лизингом, и операционный, или эксплуатационный, лизинг (operating lease).

В отличие от обычною договора имущественного найма, финансовый лизинг характеризуется тем, что охватывает более сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений, участниками которых выступают не две, а три стороны: фирма — изготовитель машины или оборудования, лизинговая фирма (наймодатель) и фирма-пользователь (наниматель).

Наймодателем выступают специализированные лизинговые фирмы, промышленные и финансовые. Промышленные общества или компании, занимающиеся лизингом, являются либо филиалами крупных фирм — продуцентов техники, либо независимыми фирмами, совместно создаваемыми несколькими фирмами-продуцентами.

В широких масштабах лизинговые операции осуществляют финансовые общества или компании, являющиеся филиалами банков или их функциональными подразделениями (отделениями), либо кредитные, страховые и иные организации.

2. Лизинг охватывает сложный комплекс договорных отношений и осуществляется на базе двух или более договоров, прежде всего договора купли-продажи и договора имущественного найма. По договору купли-продажи между фирмой — продуцентом технического объекта и лизинговой фирмой последняя приобретает машину или оборудование в собственность специально для последующей сдачи их внаем. По договору имущественного найма, или собственно лизинга, между лизинговой фирмой-собственником и промышленной фирмой-пользователем технический объект сдается внаем. Эта нераздельная связь двух операций — купли-продажи имущества и сдачи его в пользование (или аренду) — находит свое отражение и в часто применяемом определении договора о лизинге как договора аренды-продажи.

Но лизинговая операция нередко сопровождается и другими договорными отношениями. Распространенной практикой стало осуществление лизинговой фирмой заемной операции по получению от банка или иной финансовой организации суммы (в размере до 60—80% стоимости имущества), необходимой для приобретения в собственность технического объекта, особенно при необходимости крупных затрат. Такой лизинг, при котором лизинговая фирма приобретает объект в значительной части за счет займа, получил в американской практике название раздельного лизинга (liferaged leasing), поскольку операции по сдаче внаем и финансированию раздельно осуществляют две или несколько фирм.

К дополнительным договорным отношениям относится также договор нанимателя с фирмой-продуцентом или иной фирмой об осуществлении технического обслуживания машины или оборудования. По общему правилу, при «чистом лизинге» на пользователе целиком лежит обязанность по техническому обслуживанию объекта и его ремонту и, как следствие, возвращению машины или оборудования в рабочем состоянии с учетом соответствующего износа. Однако, не будучи в состоянии самостоятельно проводить эту работу, пользователь нередко заключает специальный договор на ее осуществление. В случае заключения такого договора с самой лизинговой фирмой операция приобретает характер лизинга с дополнительными услугами или, по терминологии договоров американских фирм, с «полным обслуживанием».

Взаимосвязь отношений по купле-продаже и собственно лизингу, зачастую дополняемая отношениями по долгосрочному займу с одним или несколькими кредиторами, отношениями по техническому обслуживанию и ремонту с лизинговой или иной фирмой, а также некоторыми другими договорными отношениями, определяет специфику договора о лизинге.

В экономическом отношении лизинг рассматривается чаще всего как новая форма финансовой операции, способ осуществления капиталовложений. Приобретая машину или оборудование в собственность для последующей сдачи имущества внаем, лизинговая фирма осуществляет инвестирование капитала. Операция по сдаче имущества в пользование приобретает финансовый характер, в рамках которой наймодатель как бы предоставляет нанимателю финансовый кредит с особыми условиями его погашения. Характерно, что в Венской конвенции и французском законе лизинг именуется «кредитом-наймом» (crédit-bail), а в бельгийском законе — «наймом-финансированием» (location-financement).

Механизм лизинговой операции обычно сводится к следующему. Наниматель сам выбирает фирму-продуцента и непосредственно с ней согласовывает условия продажи — предмет договора, цену и условия платежа, а также сроки, время и место поставки. Все это делается без участия лизинговой фирмы, которая «стоит в стороне» от переговоров и получает от будущего нанимателя готовое досье по результатам коммерческих переговоров.

Лизинговая фирма с учетом договоренностей с продуцентом подготавливает проект договора купли-продажи. С момента его подтверждения нанимателем в форме подписи возникает поручение лизинговой фирме со стороны нанимателя заключить договор по имеющимся спецификациям. После подписания договора купли-продажи наниматель в качестве уполномоченного осуществляет контроль за комплектностью поставки, проверяет качество объекта и пр. При этом он обязан информировать лизинговую фирму о соответствии объекта поставки условиям договора.

Важное отличие лизинга от обычного договора имущественного найма в организационно-хозяйственном плане состоит, таким образом, в том, что в пользование сдается в данном случае технический объект, специально приобретенный лизинговой фирмой для нанимателя и по его просьбе. Но отличия не исчерпываются только этим.

3. Договор о лизинге между лизинговой фирмой-наймодателем и пользователем-нанимателем характеризуется рядом юридических особенностей, отличающих его от обычного договора имущественного найма.

Во-первых, договор о лизинге обычно заключается на твердо установленный неизменный срок, как правило, длительный, нередко охватывающий весь срок эффективной службы машинно-технического оборудования. Срок передачи объекта в пользование приближается к сроку хозяйственной его службы, то есть полной расчетной амортизации. В течение этого периода договор не может быть расторгнут ни одной из сторон, а платежи не могут быть прекращены.

В этих условиях следует учитывать, что в процессе эксплуатации имущество может перестать удовлетворять нанимателя, в частности, из-за «обесценения» его фактом появления более совершенных технических объектов. На этот случай в договоре оговаривается возможность досрочного приобретения объекта пользователем в собственность для перепродажи или же обмена его на более совершенную модель с доплатой.

Во-вторых, платежи за пользование устанавливаются соответственно на период, составляющий большую часть экономической жизни имущества, исчисляемой ныне в среднем в 10—12 лет эксплуатации (принятый расчетный срок полной амортизации). Сроки платежей по договору определяются, однако, в 4—7 лет, что позволяет наймодателю в сравнительно короткий срок возвратить произведенные затраты на приобретение имущества или основную их часть.

Размер платежей включает плату за амортизацию имущества (т. е. часть потребленной стоимости), проценты за пользование кредитом, а также оплату услуг лизинговой фирмы. Общая их сумма превышает стоимость имущества, его покупную цену, и это превышение в размере платежей над стоимостью имущества составляет прибыль наймодателя. К тому же после истечения срока договора он сохраняет право собственности на не полностью амортизированное имущество.

В-третьих, по истечении срока действия договора нанимателю предоставляется по условиям контракта право выбора: купить имущество с оплатой по размеру остаточной его стоимости, как правило, не превышающей 5—6% первоначальной, либо возвратить его лизинговой фирме, либо, наконец, возобновить контракт, обычно на один-два года, на условиях выплаты сниженных платежей. Право пользователя на приобретение имущества в собственность и, следовательно, обязанность наймодателя его продать составляют важную отличительную черту найма на условиях лизинга.

Остаточная стоимость имущества как база установления его цены при купле-продаже или возобновлении контракта определяется по-разному. В одних случаях она устанавливается сторонами или экспертизой по действительной, или «справедливой», рыночной стоимости, а в других контрактом оговаривается право нанимателя на покупку по «сниженной номинальной цене», заранее согласованной в контракте или подлежащей установлению сторонами.

В-четвертых, для договора о лизинге характерно иное распределение ряда прав и обязанностей между сторонами. Лизинговая фирма освобождается от ряда обычных для наймодателя обязанностей, и в этом проявляется, в частности, чисто финансовый характер операции. И наоборот, наниматель несет дополнительные обязанности.

На нанимателя перекладываются все риски, связанные со случайной гибелью или повреждением объекта. Не будучи собственником объекта, пользователь несет тем не менее все риски порчи или гибели имущества.

Кроме того, на нанимателя возлагаются все эксплуатационные риски и обязанности по любому ремонту технического объекта, то есть не только по текущему, но и капитальному, что имеет важное значение ввиду длительных сроков эксплуатации имущества по лизингу. Разумеется, в течение срока действия договорных гарантий, данных изготовителем, наниматель вправе обратиться к фирме-продуценту по поводу ремонта. Но по истечении этого срока наниматель проводит любой ремонт на договорных началах с фирмами по ремонту или же по специально заключенному договору на техническое обслуживание объекта с его изготовителем. При этом лизинговая фирма обычно сохраняет за собой право контроля за эксплуатацией имущества, то есть проверку его технического состояния.

И наконец, на пользователе лежит обязанность по страхованию имущества. Он либо страхует его за свой счет в пользу лизинговой фирмы, либо присоединяется к страхованию, осуществляемому этой фирмой.

Операционный, или эксплуатационный, лизинг, будучи ближе к обычному договору имущественного найма, сохраняет ряд особенностей, отличающих его от финансового лизинга. Договор заключается на срок, значительно меньший полного срока амортизации имущества, и по истечении срока действия договора объект повторно сдается внаем. Исключается право нанимателя на приобретение имущества в собственность. Предполагается оказание наймодателем услуг по поддержанию имущества в рабочем состоянии.

4. Быстрое и широкое распространение лизинга в деловой практике обусловлено, с одной стороны, выгодами и преимуществами его применения участниками хозяйственного оборота, а с другой стороны — поощрением его развития государством, рассматривающим лизинг как эффективное средство стимулирования научно-технического прогресса и развития национальной экономики.

Для финансовых и промышленных лизинговых фирм это — экономически выгодная форма сдачи машинно-технического оборудования внаем. Лизинг обеспечивает высокий уровень прибылей прежде всего из-за высокой оплаты эксплуатации техники пользователями. Ввиду устанавливаемых расчетных повышенных норм амортизации объектов, сдаваемых внаем, вложенный лизинговыми фирмами капитал на их приобретение возвращается к инвестору в первые же годы действия договора. С другой стороны, государством вводятся налоговые скидки на прибыль, получаемую лизинговыми фирмами: из налогообложения изымается часть, приходящаяся на амортизационные отчисления.

Для пользователей техники лизинг является инструментом оперативной замены производственных фондов ввиду приобретения для эксплуатации сложных и дорогостоящих машин и оборудования без существенных крупных единовременных затрат, необходимых для покупки такой техники. Особую значимость это имеет для мелких и средних фирм. Кроме того, с помощью лизинга предупреждается моральное устаревание эксплуатируемой техники. Все это становится важным фактором успешной конкурентной деятельности фирм на рынке.

Для государства финансовое поощрение лизинга служит средством стимулирования продаж новой техники, побуждающим лизинговые фирмы к увеличению капиталовложений в эти операции, а фирмы-пользователи — к постоянному обновлению производственных фондов. Лизинг становится, таким образом, фактором интенсивного развития национальной экономики и повышения ее конкурентоспособности на мировом рынке.

18. Лицензионный договор и договор на передачу «ноу-хау».

Лицензионный договор на изобретение — это договор, по которому одна сторона (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право на использование изобретения на предусмотренных в договоре условиях его эксплуатации, а приобретатель лицензии обязуется выплатить вознаграждение за использование изобретения — лицензионное вознаграждение.

Предметом сделки является обеспечение патентообладателем своему контрагенту юридической возможности промышленно и/или коммерчески использовать изобретение, сущность которого определена в патенте (специальной его части — патентном описании), а объектом сделки—юридически охраняемое техническое решение (изобретение), которое запатентовано или по крайней мере заявлено для патентования. Поэтому договор именуют контрактом на продажу патентной лицензии.

Основная обязанность лицензиара состоит в предоставлении лицензиату юридической возможности применения изобретения в объеме прав, определяемых видом лицензии, и на устанавливаемых условиях его эксплуатации — хозяйственно-экономических, технических, коммерческих и юридических.

В зависимости от характера обеспечиваемых по лицензии прав выделяют три вида договоров, в рамках которых осуществляется весь современный хозяйственный лицензионный оборот.

По договору простой (или неисключительной) лицензии лицензиар разрешает лицензиату использовать изобретение, сохраняя вместе с тем за собой право на его применение на той же территории и в тех же количественных объемах, что и лицензиат, а также право продавать аналогичные лицензии третьим лицам, но на условиях не лучших, чем первому лицензиату (чтобы не ставить их в лучшие конкурентные условия).

По договору исключительной лицензии лицензиар передает лицензиату исключительное право применения изобретения, отказываясь в пределах «исключительной территории» от его эксплуатации.

При простой лицензии в договоре нередко оговаривается право лицензиата выдавать от своего имени лицензии (сублицензии) третьим лицам в объеме приобретенных им прав, а при исключительной лицензии такое право признается за ним ввиду самого исключительного характера эксплуатации изобретения.

По договору полной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату исключительные права пользования изобретением без ограничительных условий по масштабам применения технического решения. Экономически это эквивалентно продаже патента, но юридически отличается тем, что по истечении срока действия договора лицензиар полностью восстанавливается в монопольных правах патентообладателя.

Выбор сторонами вида лицензии зависит от многих факторов, в частности желания лицензиара самому продолжать операции на лицензионной территории, производственных возможностей лицензиата и его стремления к коммерческой монополизации рынка, цены лицензии, ибо самая дешевая — простая, а самая дорогая — полная и т. д.

Договор включает сложный комплекс условий эксплуатации изобретения. К хозяйственно-экономическим условиям относятся положения о количественных, территориальных и временных границах применения изобретения лицензиатом, составляющих ограничительные условия пользования.

Количественные ограничения определяют, с одной стороны, виды возможного производственного и/или коммерческого применения изобретения (изготовление изделий, использование технологии и пр., а также продажа продукции, ее экспорт и пр.), а с другой стороны — объемы использования, то есть максимальные контин-генты производства лицензионных объектов и их продажи.

Территориальные ограничения указывают на территорию страны или даже региона, то есть нескольких стран (при наличии у лицензиара нескольких аналогичных патентов в разных странах), именуемую «лицензионной территорией», в пределах которой лицензиат правомочен использовать изобретение. При этом в отношении различных стран может быть оговорено предоставление разных видов лицензий.

Временные ограничения определяют сроки действия договора, то есть период, в пределах которого лицензиат вправе использовать изобретение. Эти сроки составляют в большинстве случаев 5—10 лет ввиду морального устаревания изобретений и незаинтересованности лицензиатов в установлении более длительных сроков, хотя они и предусматриваются в отношении особо значимых изобретений.

Технические условия договора касаются: состояния передаваемой документации, ее полноты и качества; односторонней или взаимной обязанности контрагентов по обмену усовершенствованиями изобретения, которые могут быть внесены в лицензируемый объект в период действия контракта; уровня качества изготовляемых по лицензии изделий и права контроля за ним со стороны лицензиара, заинтересованного в поддержании на рынке «реноме» продукции по лицензии; права лицензиата на патентную маркировку изделий и др.

Содержание договора может ограничиваться положениями о предоставлении лицензии на указанных условиях. Однако сложности производственного освоения лицензии и стремление лицензиата к сокращению его сроков обусловливают включение в договор и ряда условий о дополнительных обязанностях лицензиара. К ним относятся в первую очередь такие обязанности: а) предоставить лицензиату подробную техническую и технологическую документацию, необходимую для начала немедленного практического освоения изобретения; б) оказать лицензиату техническую помощь в налаживании производства по лицензии путем консультаций на предприятии покупателя или продавца лицензии; в) продать машины, оборудование и сырье, необходимые лицензиату для организации производства по лицензии.

Ответственность лицензиара за выполнение основных и дополнительных обязанностей расширяется договорным распределением между сторонами коммерческих рисков использования лицензии. Речь идет о предоставлении лицензиаром ряда гарантий лицензиату, поскольку суды не признают ответственности лицензиара за существование и использование патентных прав либо их практика в этом отношении является противоречивой и неустойчивой.

К указанным договорным гарантиям лицензиара относятся:

во-первых, гарантии существования и действительности патента как юридической основы лицензионного договора и поддержания юридической силы патента в период действия лицензии; во-вторых, гарантия технико-экономических свойств изобретения, то есть определенных его эксплуатационных качеств и тем самым возможностей достижения лицензиатом предусматриваемых результатов от применения изобретения; в-третьих, гарантия спокойного использования изобретения, то есть ненарушения лицензиатом патентных прав третьих лиц при применении лицензии и воздержания самого лицензиара от действий, способных помешать контрагенту в использовании лицензии.

Весьма распространенной практикой является закрепление процессуальных гарантий лицензиара в отношении защиты лицензиата против фактических и юридических действий третьих лиц, мешающих эффективному использованию изобретения путем применения лицензируемого объекта в нарушение патента, оспаривания юридической силы патента и т. д. Установление такой гарантии обязывает лицензиара принять необходимые меры, в том числе судебные, по защите интересов лицензиата. При отсутствии в договоре условия о распределении между сторонами обязанностей по защите против действий третьих лиц судебная практика в большинстве стран исходит из следующего правила: при исключительной лицензии обязанность принятия защитных мер возлагается на лицензиара, а при простой лицензии он к этому не обязан, но лицензиат вправе отказаться от договора в случае бездействия лицензиара.

Вместе с тем на практике встречаются специальные договорные условия о непредоставлении лицензиаром перечисленных гарантий, что снимает с него полностью или частично риски и ответственность.

Основная обязанность лицензиата состоит в уплате лицензионного вознаграждения. Коммерческими положениями контракта определяются вид, размер и сроки выплаты вознаграждения, а иногда и уровень продажных цен на продукцию по лицензии. Используются две основные формы вознаграждения: единовременная уплата всей стоимости лицензии (паушальный платеж) и текущие отчисления от объема производства или продажи продукции в размере согласованных ставок (роялти). Нередко они комбинируются с другими формами оплаты, в частности первоначальным и/или гарантированным платежом определенных сумм.

3. Лицензионные договоры на промышленный образец и на товарный знак во многом сходны с лицензионным договором на изобретение. Это относится к видам лицензий, ограничительным условиям пользования и т. д. Такие договоры часто заключаются одновременно с договором на изобретение и «ноу-хау», когда получающая сторона приобретает право изготовлять технические изделия в определенном дизайнерском оформлении и продавать их под известными на рынке товарными знаками лицензиара.

4. Договор на передачу «ноу-хау» заключается как самостоятельный, но нередко он становится элементом более широкого соглашения, охватывающего также продажу машин и оборудования, проведение подрядных работ, предоставление лицензии на изобретение и т. д.

Основные права и обязанности сторон договора сводятся к предоставлению владельцем «ноу-хау» технической информации в одной или нескольких определяемых в договоре формах. К таким объективированным формам информации как объекта договора относятся: а) техническая и технологическая документация (чертежи, рабочие и монтажные схемы, спецификации, описания и инструкции по технологии, методики, формулы, рецепты и т. д.);

б) устная информация и показ, в процессе которых сообщаются технические сведения, передаются производственно-технический опыт и мастерство, навыки и приемы работы и т. п.; в) технические объекты в виде образцов изделий (машин, приборов, оборудования и пр.), ознакомление с которыми раскрывает технические решения, заложенные в объекте.

Обязанности передающей стороны по договору формулируются в виде: а) предоставления контрагенту «материальной основы» информации — документации и образцов изделий; б) оказания принимающей стороне технической помощи в налаживании производства с применением «ноу-хау» путем командирования специалистов на предприятия контрагента и/или приема его специалистов на собственных предприятиях.

Содержание договора на передачу «ноу-хау» строится по модели, близкой к лицензионному договору на изобретение (ввиду чего его часто именуют договором о беспатентной лицензии). Но этому договору свойственны и некоторые специфические условия. К ним относится, в частности, обязательство принимающей стороны не разглашать и не передавать третьим лицам полученную информацию без разрешения передающей стороны («условие о конфиденциальности»).