книги2 / 221

Глава 18. Фонды

Членами Наблюдательного совета фонда могут быть физические правоспособные лица».

Процедура назначения и отзыва членов Наблюдательного совета должна быть установлена в уставе фонда.

В компетенцию Наблюдательного совета фонда входят:

–надзор за деятельностью и определение направлений деятельности и политики фонда;

–внесение изменений и дополнений в устав;

–принятие решения о реорганизации фонда;

–назначение и отзыв членов Правления фонда;

–утверждение решений Правления фонда о заключении сделок стоимостью, выше определенной уставом, а также сделок с отдельными видами имущества, определенными уставом;

–утверждение сделок, в которых предполагается конфликт интересов;

–утверждение годового отчета о деятельности фонда,подготовленного Правлением фонда;

–утверждение решений Правления фонда об участии или прекращении участия в коммерческих предприятиях;

–решение других вопросов в соответствии с уставом.

Правление является исполнительным органом управления фонда, который управляет фондом и представляет его в отношениях стретьими лицами (ч.1 ст.26 Закона о НКО).Правление может состоять из одного (единоличный орган) и более (коллегиальный орган) членов–правоспособных физических лиц.Члены Правления фонда назначаются решением Наблюдательного совета фонда.

В процессе управления фондом Правление должно выполнять законные распоряжения Наблюдательного совета фонда.

Члены Правления фонда не могутпередаватьсвои обязанноститретьимлицам, если это не предусмотрено уставом или решением Наблюдательного совета фонда.

Учредители не выделены законом в отдельный орган управления фондом. Однако в соответствии с положениями ч. 5 ст. 28 Закона о НКО: «Решение любых вопросов деятельности фонда,включая перечисленные в настоящей статье вопросы компетенции Наблюдательного совета фонда, может быть отнесено уставом к компетенции учредителей фонда». Данная норма позволяет при желании зарезервировать за учредителем (-ями) права высшего органа управления в фонде либо прописать в уставе фонда два высших органа управления фонда:

271

1)Наблюдательный совет – обязательный для всех фондов высший орган управления;

2)Учредитель – необязательный для фондов, дополнительный, резервный орган управления,который можетбыть прописан в уставе по желанию учредителей при создании фонда,с определенными полномочиями на усмотрение учредителей.

Кроме того, Закон о НКО (ч. 5 ст. 28) предоставляет учредителю право наложения вето на любое решение Наблюдательного совета, если иное не установлено уставом (в случае нескольких учредителей для наложения вето требуется их единогласие), если в уставе фонда будет сохранен такой орган управления, как учредитель.

Кворум

Отдавая большинство вопросов по организации деятельности органов управления фонда на усмотрение учредителей при создании фонда и закрепление их в уставе фонда, законодатель, тем не менее, твердо определил требования по кворуму заседаний Правления и Наблюдательного совета фонда.Заседание Наблюда-

тельного совета имеет кворум,если половина его членов присутствует на заседании, а Правление имеет кворум,если не менее половины его членов участвует в заседании.

Императивное регулирование таких вопросов является примером отхода от принципа диспозитивности. Обычно такого рода нормы предваряются или заканчиваются традиционной для диспозитивного регулирования фразой «если иное не установлено уставом». А так получается, что фонд не может установить в уставе требование о более высоком кворуме либо о 100% участии членов органов управления фонда при рассмотрении судьбоносныхдля фонда решений,например, таких как внесение изменений в устав или изменение целей фонда.

Было бы правильно изменить норму о кворуме на заседаниях Наблюдательного совета фонда Закона о НКО (ч. 4 ст. 28) на формулировку «более половины его членов». Иначе можно столкнуться с тупиковой ситуацией, когда одна половина членов Наблюдательного совета фонда проведетодно заседание,а другая половина проведетдругое заседание,а решения,принятые на этих заседаниях (проведенных с соблюдениемтребований Закона о НКО по кворуму) будутпротиворечитьдругдругу.

Судебное восполнение решений органов управления

Гражданский кодекс КР (ст. 163) предоставляет суду возможность принимать решения по внесению изменений в устав фонда. Вместе с тем законодательство

272

Глава 18. Фонды

не предусматривает полномочий суда по формированию в случае необходимости нового состава Наблюдательного совета, как высшего коллегиального органа управления фонда. Самым распространенным случаем, который может привести к невозможности дальнейшей деятельности фонда и когда может понадобиться указанное выше полномочие суда, является ситуация, когда все члены Наблюдательного совета по какой-либо причине не смогут исполнять свои обязанности, а учредителя (учредителей) уже нет в живых либо фонд был создан по завещанию. Тогда, в силу невозможности избрания новых членов Наблюдательного совета фонда учредителем (или уже не существующим Наблюдательным советом фонда), было бы правильно передать такое полномочие (по назначению новых членов Наблюдательного совета фонда) суду по заявлению заинтересованных лиц,чтобы фонд мог продолжить свое дальнейшее функционирование.

Было бы правильно восполнить этот пробел в законодательстве Кыргызской Республики и предусмотреть возможность передачи права по формированию нового состава Наблюдательного совета фонда суду,в случаях,если никаким другим способом этот орган не может быть уже сформирован.

§ 6. Прекращение деятельности фонда

Фонд может быть ликвидирован в общем порядке, установленном для всех юридических лиц (ст. 163 ГК КР).

Фонд может прекратить свою деятельность:

1)в добровольном порядке, по соответствующему решению его уполномоченных органов управления,либо

2)в принудительном порядке, в случаях, предусмотренных законодательством Кыргызской Республики для всех юридических лиц.

Вслучае прекращения деятельности фонда в добровольном порядке,решение

оликвидации фонда могутпринять уполномоченные нато уставом фонда его соответствующие органы управления–учредитель или Наблюдательный совет фонда.

Ликвидация фонда осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 98 Гражданского кодекса КР.

В случае ликвидации фонда,его имущество,оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в его уставе (ст. 163 ГК КР и ст. 16 Закона о НКО).

273

Глава 19. Учреждения

§ 1. Понятие учреждения

Учреждение является разновидностью некоммерческих организаций (НКО), которые,наряду с коммерческими организациями,участвуюттакже в экономической деятельности.

Способы образования, правовое положение имущества, правоспособность, дееспособность организации,порядок формирования органов управления и граж- данско-правовая ответственность учредителей учреждения по их обязательствам имеют существенные отличия от иных форм НКО и других юридических лиц.

В настоящее время в форме учреждений регистрируются:

1)организации, которые оказывают услуги населению в области:

–образования (детские сады, школы, университеты),

–здравоохранения (поликлиники, больницы),

–культуры и искусства (музеи,театры),

–исследовательские центры и институты,

–и другие организации,

2)государственные органы (парламент,президент,правительство,министерства и административные ведомства, суды) и органы местного самоуправления.

Учреждения по форме собственности могут быть государственными, муниципальными и частными.

Гражданский кодекс Кыргызской Республики определяет учреждение как государственную и иную организацию,созданную собственником для осуществления управленческих,социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемую им полностью или частично (ст. 164 Гражданского кодекса КР).

Относительно причастности учреждений к НПО (неправительственным организациям): к НПО не относятся государственные и муниципальные учреждения, а также государственные и муниципальные органы.К НПО можно отнести только частные учреждения,оказывающие услуги населению,содействующие обществу в реализации социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

Наиболее часто учреждения, независимо от формы собственности (государственная, муниципальная или частная), оказывают услуги населению в области

274

Глава 19. Учреждения

здравоохранения, образования, культуры и в иных направлениях. Например, медицинскую клинику, школу или университет можно создать в нескольких целях и формах:

1)Как государственное или муниципальное учреждение (НКО) для оказания услуг населению;

2)Частное учреждение (НКО), если частные лица – учредители учреждения хотят принести пользу обществу и не преследуют при этом цели получения прибыли;

3)Частную коммерческую организацию (ОсОО, АО или в другой форме ком-

мерческой организации), если частные лица, учредители коммерческой организации, хотят получить прибыль, заработать на оказании медицинских, образовательных, культурных или иных услуг.

Законодательство Кыргызской Республики дает право гражданам и юридическим лицам на свой выбор создавать такого рода сервисные организации в любой форме:

1)коммерческой или некоммерческой;

2)государственной или частной.

Существуют особенности в правовом статусе учреждений государственных органов,они имеютразный правовой статус в своих правоотношениях.Так,например,министерства и административные ведомства по своей организационно-пра- вовой форме являются учреждениями,тогда как по административно-правовому статусу они относятся к государственным органам с властными полномочиями. То есть, когда министерства и административные ведомства вступают в граждан- ско-правовые отношения с другими субъектами права как учреждения (например, заключают договор о ремонте принадлежащего им здания), они имеют такие же права и обязанности, которыми обладает другая сторона (например, частная строительная компания, с которой учреждение заключило договор о ремонтных работах). В случае нарушения договора любая из сторон договора может подать в суд, суд рассматривает спор между ними как равными сторонами. Однако в том случае,когда министерство или административное ведомство вступает с другими субъектами права в административно-правовые взаимоотношения (например, рассматриваютдело об административном правонарушении в отношении другой организации),они выступают как государственный орган,обладающий властными полномочиями по привлечению к ответственности правонарушителя, здесь нет равенства между сторонами правоотношения.

275

§ 2. Правовой статус учреждения

Порядок регистрации, перерегистрации и ликвидации учреждения

Деятельность учреждений регулируется Гражданским кодексом КР от 8 мая 1996 года,Законом КР «О некоммерческих организациях» от 15 октября 1999 года, а также иными нормативными правовыми актами.

Учитывая, что согласно статье 164 Гражданского кодекса КР, учреждением является «государственная и иная организация, созданная собственником для…»,

при чтении данной нормы может сложиться мнение о том, что учреждение может быть создано только одним собственником (учредителем). Однако нормами специального нормативного правового акта – Закона КР «О некоммерческих ор-

ганизациях»,прямо предусмотрено,что учреждение может создаваться одним или более правоспособным физическим или (и) юридическими лицами на неопределенный или определенный срок.

Учреждение создается по решению собственника или собственников.Решение должно содержать следующую информацию:

–наименование, юридический адрес учреждения;

–перечень собственников–физических лиц с указанием их фамилии,имени, отчества, года рождения, адреса, домашнего и рабочего телефонов, а также перечень юридических лиц, если одним из учредителей является юридическое лицо,

суказанием наименования, юридического адреса, места, даты и номера государственной регистрации и контактных телефонов;

–общую стоимость имущества в денежной и (или) другой форме, которое собственник или собственники передают в учреждение, и порядок его передачи;

–об утверждении устава учреждения;

–имена и адреса членов Правления учреждения и Наблюдательного совета учреждения.

Все собственники должны подписать решение о создании учреждения и нотариально заверить свои подписи (ст.32 Закона КР «О некоммерческих организациях»).

В случае,когда учредителем учреждения выступает юридическое лицо,решение подписывается руководителемданного юридическоголица и его подписьскрепляется печатью данного юридического лица либо свидетельствуется нотариально.

Учредительными документами учреждения являются устав (или положение), а также решение учредителя (или учредителей) о создании учреждения.

276

Глава 19. Учреждения

Устав содержит в себе принципы организации и деятельности,цели и задачи, а также основные направления деятельности учреждения; правовое положение и порядок формирования, реорганизации и ликвидации его органов; срок деятельности, порядок принятия решений; а также порядок приобретения, пользования, распоряжения имуществом и финансовыми средствами учреждения.

Для некоторых видов учреждений законодательством установлены специальные дополнительныетребования,подлежащие отражению в уставе.Например, согласно статье 10 Закона КР «Об образовании»,устав образовательного учреждения должен содержать следующие обязательные разделы:

–наименование, местонахождение и учредители;

–предмет и цели деятельности;

–перечень образовательных и других услуг, порядок их предоставления;

–порядок приема в образовательную организацию;

–порядок отчисления обучающихся;

–организация учебного процесса,в том числе языки обучения и воспитания, режим занятий обучающихся, форма одежды учащихся;

–порядок комплектования штата работников образовательной организации, условия и порядок оплаты труда, их права и обязанности;

–структура и порядок финансовой и хозяйственной деятельности,источники финансирования, материально-технического обеспечения деятельности образовательной организации;

–органы образовательной организации, их компетенция и порядок управления;

–порядок изменения устава;

–порядок реорганизации и ликвидации образовательной организации.

Учреждения, как и все другие юридические лица, могут приобрести статус юридического лица,для этого им необходимо пройти государственную регистрацию в Министерстве юстиции КР (если есть иностранные учредители) либо в его областных управлениях (регистрирующий орган) по месту нахождения юридического лица.

Для регистрации учреждения в соответствующий регистрирующий орган подается:

–заявление о регистрации учреждения;

–решение о создании учреждения;

–устав в двух экземплярах, подписанный руководителем учреждения;

–список членов руководящих органов учреждения с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения, выборной должности;

–список учредителей создания учреждения с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения и адреса.

277

Обязанностью регистрирующего органа является регистрация учреждения не позднее 5 рабочих дней со дня подачи заявления с приложением необходимых документов. Днем подачи заявления считается день поступления всего пакета документов.

Датой государственной регистрации учреждения,как и всех юридических лиц, признается дата издания регистрирующим органом соответствующего приказа.

Отказ в государственной регистрации учреждения может последовать лишь по причине несоответствия представленных учредительных документов требованиям, указанным в законодательстве Кыргызской Республики. Если такой отказ все же последовал, то регистрирующий орган обязан в письменном виде выдать учреждению в течение 5 рабочих дней со дня подачи заявления мотивированный отказ, содержащий ссылку на нарушение конкретного закона.

Учреждение обязано пройти процедуру государственной перерегистрации в следующих случаях:

–реорганизации в форме преобразования, выделения, присоединения;

–изменения фирменного наименования;

–внесения изменений и дополнений в учредительные документы либо утверждения учредительных документов в новой редакции;

изменения состава учредителей учреждений;

–изменения местонахождения юридического лица (из одной области в другую либо из области в город Бишкек (Ош) и наоборот),кроме учреждений,которые независимо от места нахождения подлежат регистрации в регистрирующем органе;

–принятия решения органом юридического лица или судом о его перерегистрации.

При перерегистрации учреждения в связи с выходом участника из состава участников,дополнительно представляется заявление о выходе.Заявление о выходе участника-физического лица подписывается физическим лицом и его подпись свидетельствуется нотариально.Заявление о выходе участника-юридического лица подписывается руководителем,скрепляется печатью юридического лица либо его подпись свидетельствуется нотариально.

При перерегистрации учреждения в связи с вводом нового учредителя в состав учредителей дополнительно представляется решение о вводе нового участника, которое должно быть принято учредителями единогласно.

Порядок ликвидации учреждений аналогичен порядку ликвидации других юридических лиц, за исключением положений о банкротстве. По общему правилу, если у ликвидируемого юридического лица денежные средства недостаточны

278

Глава 19. Учреждения

для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано в порядке банкротства. Однако в отношении учреждений установлено, что при недостаточности у ликвидируемого учреждения денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого учреждения.

Права и обязанности учреждения

Учреждение после государственной регистрации приобретает статус юридического лица и, соответственно, комплекс прав и обязанностей присущих юридическим лицам: правоспособность и дееспособность, право от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде.Такая организация вправе осуществлять юридические действия,которые направлены на достижение ее уставных целей.Экономическая (втом числе,предпринимательская) деятельность учреждения допускаетсятолько для достижения целей его создания.При этом,как правило,речь идет о предоставлении образовательных,научно-исследовательских,культурных,воспитательных, медицинских, спортивных и иных услуг за оплату (по себестоимости или выше себестоимости).

Правомерность осуществления учреждениемтого или иного вида деятельности, в первую очередь, определяется его правоспособностью. Правоспособность учреждений различна и зависит от того, какой вид деятельности осуществляет учреждение.Правоспособность учреждений определяется,в первую очередь,целью их создания.Исходя из этого,возможность осуществления организациейтого или иного вида деятельности определяется типом правоспособности организации: общим или специальным.

Учреждения, не осуществляющие лицензируемые виды деятельности (например, исследовательские институты, музеи или театры), обладают общей правоспособностью, то есть им не нужно получать дополнительного разрешения на осуществление своей деятельности после их регистрации в органах юстиции в качестве юридического лица.

Для осуществления некоторых видов деятельности,перечисленных в законодательстве Кыргызской Республики о лицензировании, необходимо получить лицензию,независимо оттого,кем они будут осуществляться: частными учреждениями, коммерческими компаниями или государственными учреждениями. То есть для осуществления этих видов деятельности необходимо обладать специальной

279

правоспособностью. Например, в Кыргызской Республике образовательной или медицинской деятельностью имеют право заниматься только юридические лица, получившие лицензию на осуществление этих видов деятельности. Учреждения, созданные для осуществления образовательной или медицинской деятельности, после их регистрации в качестве юридического лица в органах юстиции, должны также получить лицензии в соответствующих уполномоченных государственных органах по выдаче этих лицензий:

–лицензию на образовательную деятельность выдает Министерство образования и науки Кыргызской Республики,

–лицензию на медицинскую деятельность выдает Министерство здравоохранения Кыргызской Республики.

Для получения лицензии на образовательную или медицинскую деятельность, учреждениям необходимо соответствовать всем требованиям, установленным законом: иметь соответствующие помещения,квалифицированных сотрудников, необходимое оборудование и другие.

Все учреждения создаются для осуществления ими различных видов экономической (в том числе, предпринимательской) деятельности. Они, в зависимости от целей их создания, объема финансирования со стороны учредителя и режима экономической деятельности, прописанной в их уставах и положениях, могут оказывать:

1)бесплатные услуги. Например, (а) государственные школы, больницы,детские сады и другие учреждения, (б) частные общественно-полезные / благотворительные учреждения;

2)недорогие услуги (по цене ниже себестоимости) за небольшую со-оплату от населения. Например, (а) государственные больницы, детские сады и другие учреждения,(б) частные общественно-полезные / благотворительные учреждения;

3)платные услуги по себестоимости или выше себестоимости. Например, частные учреждения.

Для достижения уставных целей учреждение имеет право:

–свободно распространять информацию о своей деятельности;

–участвовать в выработке решений государственных органов и органов местного самоуправления;

–учреждать средства массовой информации и осуществлять издательскую деятельность;

–представлять и защищать свои права,законные интересы в государственных органах, органах местного самоуправления и общественных объединениях;

–выступать с инициативами по различным вопросам общественной жизни, вносить предложения в государственные органы;

–планировать свою деятельность и определять перспективы развития,исходя

280