Способы обеспечения исполнения обязательств

Континентальная система – это комплекс дополнительных норм, которые облегчают ситуацию кредитора, когда должник не исполнил обязательство.

Виды

1. неустойка – самый распространённый вид обеспечения (неустойку не пишет только псих). Это согласованная сторонами сумма, выплачиваемая нарушившей договор стороной. Главное – избавляет кредитора от обязанности доказывать реальные убытки.

   1. Зачётная – убытки в части, не покрытой неустойкой – by default (по некоторым обычаям – исключительная является основной, как во Франции)

   2. Исключительно – только неустойка

   3. Альтернативная – либо неустойка, либо убытки

   4. Штрафная – и то, и другое (бывает крайне редко – как исключение)

2. поручительство – это обязательство третьего лица перед кредитором о том, что это лицо выполнит обязательство за должника, если тот не справится. Банковская гарантия – вид поручительства.

   1. Есть 2 вида банковской гарантии

      1. обычная

      2. независимая – автономное обязательство (не имеет характера акцессорности) – даёт возможность взыскивать средства даже тогда, когда основное обязательство было недействительным

   2. Черты

      1. носит акцессорный характер

      2. процедура: сначала обращаемся к основному должнику – и только потом к поручителю

   3. МТП предложила использовать подготовленное ей обобщение правил. ЮНСИТРАЛ приняла в 1995 году (не вступила в силу) конвенцию о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (ещё не вступила в силу) – выделяет 2 вида гарантий

      1. гарантия по требованию (on demand) – право кредитора обратиться в банк в случае нарушения обязательства должником. Часто предусматривает, что специальных документов для обоснования не нужно. Создана в интересах кредитора. Но были случаи, когда кредиторы злоупотребляли – получали двойное исполнение (double indemnity)

      2. условная гарантия (conditional) – требования к банку предъявляются при наступлении определённых условий (документ нейтральной организацией и т.д.) – стоит меньше, так как здесь ниже степень риска.

3. Залог – отношение, в силу которого должник передаёт кредитору имущество, которое может быть использовано для погашения долга.

   1. Право залогодержателя – ВЕЩНОЕ. Что значит? Имеет приоритет перед обязательственными требованиями. То есть в очереди удовлетворения претензий требования, обеспеченные залогом, удовлетворяются в первую очередь.

   2. Кредитор по общему правилу не имеет права пользования имуществом (классический залог)

   3. Виды

      1. Недвижимость (=ипотека) – не происходит передача имущества должника кредитору. Как установить, есть ли право залога? РЕГИСТРАЦИЯ! Регистрируется ведь не только право, но и его обременения. Смысл ипотеки в том, что имущество не передаётся залогодержателю! Отсюда и появление понятия «ипотека движимости» (в ГК это залог VS заклад). Один из видов – оставление продавцом товара у себя до момента оплаты. А мне послышалось:

      2. Движимость

      3. Залог прав – это, прежде всего, ЦБ. Также это уступка дебиторской задолженности (уступка права требования)

         1. ЦБ – Конвенция ООН ЮНСИТРАЛ – Об уступке дебиторской задолженности в международной торговле

4. Задаток – денежная сумма или другая ценность, передаваемая должником кредитору в подтверждение заключения договора + в обеспечения исполнения. В зависимости от того, кто не исполнил – либо остаётся, либо возвращается в 2-ном размере. Во Франции – роль отступного. А в Германии и англо-саксонской системе – нет роли отступного. То есть можно ещё требовать возмещения убытков, не покрытых суммой задатка.

Англо-американская система – иной подход к неустойке – это заранее исчисленные убытки

Неустойка носит характер заранее оценённых убытков. Должна равняться тому ущербу, который стороны могли предвидеть при заключении договора. Главное – неустойка не может быть штрафом. Если будет слишком большая неустойка – суд откажет. В итоге реальный ущерб не имеет никакого значения. Главное – определение размера ущерба, который можно было предвидеть. ЭТО ВЕДЬ ПРИНЦИП УБЫТКОВ – ПРЕДВИДИМОСТЬ. Можно предвидеть то, что находится в адекватной причинной связи.

ИТАК: данная система не признаёт штрафных неустоек.

Поручительство здесь – если носит финансовый характер (банковская гарантия) – не выдаются банками, а специальными органами (так как американцы боятся – ведь это было причиной кризиса!!!) В США есть РЕЗЕРВНЫЙ АККРЕДИТИВ. Это руль.

КРУЧЕ всего обеспечительные сделки урегулированы в ЕТК («Кодекс банкиров»).

Лизинг, условная продажа. Кейптаунская конвенция УНИДРУА о гарантиях в движимом оборудовании (недвижимость, которая физически перемещается – самолёты). Работают над протоколами (есть уже самолёты – и будут космические объекты).