Ширвиндт

Договором присоединения п. 1 ст. 428 ГК РФ объявляет договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Отличие правового регулирования РФ от Директивы ЕС:

Во-первых, РФ посвящен только случаям, когда присоединяющаяся сторона могла вступить в договорные отношения "не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом". Директива же вступается за потребителя, с которым специально не согласовывалось какое-либо условие договора.

Во-вторых, российскому потребителю, чьи интересы ущемлены договором присоединения, предлагается обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора (очевидно, лишь на будущее время). Европейский потребитель в таких случаях может рассчитывать, что при возникновении судебного спора нечестные условия будут игнорироваться как недействительные.

В-ТРЕТЬИХ, РАЗЛИЧИЕ В ПРАВОВЫХ ПОСЛЕДСТВИЯ ВСЛЕДСТВИЕ ПРИЗНАНИЯ ОПР УСЛОВИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМ:

• РФ -отсутствуют специальные предписания на этот счет и, следовательно, имеются основания для применения общих правил о последствиях недействительности части сделки (ст. 180 ГК РФ: "недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части")

• Директива 93/13/EEC предписывает оставлять договор в силе, "если он может существовать без нечестных условий"

Сторона, подписавшая такой д-р, вправе требовать его изменения или расторжения по особым основаниям, не допускаемым в отношении иных, обычных договорных обязательств. Такие основания не являются следствием появления у стороны, разрабатывающий д-р, односторонних льгот и преимуществ либо наличия чрезмерно обременительных для присоединившейся стороны условий.

ТОЛКОВНАИЕ ДОГОВОРА.

ПО ГК

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

 

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА.

Заключение д-ра - достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренным законодательством.

Существенные условия - все условия договора, которые требуют согласования, ибо при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК), т.е. несуществующим. Закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного догов. обязательства. Таковыми закон признает следующие условия:

• о предмете договора;

• прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;

• необходимые для договоров данного вида;

• относительно кот. по заявлению 1 из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Стадии заключения д-ра:

1. преддоговорные контакты сторон (переговоры)

2. оферта

3. рассмотрение оферты

4. акцепт

Обязательными являются только оферта и акцепт.

Оферта - предложение заключить д-р, которое должно отвечать следующим требованиям:

• быть адресованным кому-либо (либо неопределенному кругу лиц, если это публичная оферта)

• быть достаточно определенным

• выражать намерение сделавшего его лица заключить д-р с адресатом, которым будет принято предложение

• содержать указание на существенные условия

Состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента получения ее адресатом. Оферта может считаться неполученной только, если ее опередит или будет получено одновременно с ней извещение об отзыве. По общему правила оферта безотзывна (если иное..).

Есть еще приглашение делать оферту (реклама).

Акцепт - ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий, должен быть полным и безоговорочным. Молчание не признается акцептом, если иное не вытекает закона, обычая или прежних отношений сторон.

Очень важен срок акцепта. Правовое значение придается именно дате получения извещения об акцепте адресатом.

Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключения д-ра. Извещение об акцепте, полученное с опозданием, м.б. признано надлежащим в тех случаях, когда не будет представлено доказательств, подтверждающим своевременности его направления. Однако для этого требуется, чтобы лицо, получившее извещение об акцепте его оферты с опозданием, немедленно сообщило другой стороне о принятии ее акцепта.

ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

Основания изменения (расторжения):

• соглашение сторон

• существенное нарушение д-ра. Существенный характер нарушения в его соотношении с тем, чего могла ожидать сторона д-ра от исполнения обязательства контрагентом.

• иные обстоятельства, предусмотренные законом или д-ром

СОГЛАШЕНИЕ СТОРОН

По общему правилу односторонний отказ или одностороннее изменение условий не допускается. Однако если речь идет о договоре, связанном с осуществлением его сторонами предприм. деятельности, то такое право можно оговорить в соглашении (реализуя это право обязательно надо письменно уведомить своего контрагента).

Договор по общему правилу должен быть изменен/расторгнут в той форме, в которой он заключался. Иное может вытекать из обычаев делового оборота. Например, договором, содержащим условие о предварительной оплате товаров, м.б. предусмотрено, что оплата их в меньшей сумме, чем предусмотрено договором, означает отказ от части товаров. В этом случае основанием его изменения будут конклюдентные действия покупателя.

Обязательным условия изменения/расторжения д-ра в судебном порядке по требованию одной из сторон является соблюдение досудеб. процедуры урегулирования спора непосредственно между сторонами д-ра. Иск в суд м.б. предъявлен только при соблюдении одного из двух условий:

• либо получения отказа другой стороны на предложение об изменении/расторжении

• либо неполучения ответа на соответствующее предложение в 30-дневный срок, если иной срок не предусмотрен законом или договором или не содержался в предложении изменить д-р

Последствия изменения/расторжения состоят в том, что:

• изменяются либо прекращаются обязательства, возникшие из д-ра

• определяется УЖЕ судьба исполненного по договору до момента его изменения/расторжения

• решается вопрос об ответственности стороны, допустившей существенное нарушение д-ра, которое послужило основанием его изменения/расторжения

Особый случай представляет собой изменение/расторжение д-ра в связи с существенным изменением обстоятельств. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. В этом случае требуется наличие соблюдения следующий условий:

1. стороны при заключении д-ра исходили из того, что такое изменение не произойдет, т.е. могли ли они разумно предвидеть такое изменение в момент заключения д-ра

2. изменение обстоятельств д.б. вызвано причинами, которые заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру д-ра и условиям оборота

3. исполнение д-ра при наличии существенно изменившихся обстоятельств без соответствующего изменения его условий настолько бы нарушило бы соответствующее соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении д-ра

4. из обычаев или существа д-ра не вытекает, что риск наступления данных обстоятельств несет заинтересованная сторона, т.е. сторона, обратившаяся в суд с требованием об изменении/расторжении д-ра

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПЕРЕДАЧЕ ИМУЩЕСТВА В СОБСТВЕННОСТЬ

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ

• Значение и сфера применения к-п

РП: В классическом РП складывается в качестве консенсуального контракта emptio-venditio. Римскому праву были известны договоры о продаже будущего урожая; в таких случаях применялся договор о продаже будущей или ожидаемой вещи (mei futurae sivi speratae), а продажа считалась совершенной под отлагательным условием. Договор к-п мог иметь своим предметом также бестелесную вещь (res incorporates), т.е. определенное имущественное право (право требования, узуфрукт и т.п.).

Договор к-п является родовым понятием по отношению к др. договорам, суть которых заключается в том, что одно лицо обязуется передать в собственность другого лица какое-либо имущество, а последнее обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Отдельные виды договора к-п:

• розничной к-п;

• поставки товаров;

• поставки товаров для государственных нужд;

• контрактации;

• энергоснабжения;

• продажи недвижимости;

• продажи предприятия.

К ним подлежат субсидиарному применению общие положения ГК, регул. договор к-п (п. 5 ст. 454 ГК).

В ряде случаев допускается возможность субсидиарного применения к некоторым отдельным видам договора к-п правил, регулирующих другие виды договора к-п.

EX: к отношениям по договору контрактации, не урегулированным нормами, содержащимися в § 5 гл. 30 ГК, применяются правила о договоре поставки (п. 2 ст. 535 ГК); правила, регулирующие продажу недвижимости, применяются к продаже предприятия постольку, поскольку иное не предусмотрено нормами о договоре продажи предприятия (п. 2 ст. 549 ГК).

• Понятие договора к-п

По договору к-п одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454 ГК).

ЮР ПРИРОДА

Договор = консенсуальный. Передача товара покупателю (ПО) представляет собой исполнение заключенного и вступившего в силу договора к-п со стороны продавца (ПР). Если момент вступления договора в силу совпадает с фактической передачей товара, то он исполняется в момент заключения.

Договор — возмездный и двусторонний.

Cиналлагматический, т.к. исполнение ПО обязательств по оплате товара обусловлено исполнением ПР своих обязательств по передаче товара ПО (п. 1 ст. 328 ГК). Если же договор к-п заключен с условием о предварительной оплате товара ПО, субъектом встречного исполнения становится ПР, который может не производить исполнение обязанностей по передаче товара до получения от ПО обусловленной суммы предоплаты.

Ширвиндт: Встречность: На практике в основном 328 ст. работает во всех синаллагматических обяз-вах (когда одна сторона исполняет постольку, поскольку исполняет другая). Есть мнение: ст. 328 применяется только тогда, когда строго указано, что исполнение одного обяз-ва зависит от исполнения др.

В любой к-п эти три аспекта:

Синаллагма: генетическая = одно, только если возникает второе; функциональная = принудительное исполнение через суд, когда исполнила др.; кондициональная = одно обяз-во существует, потому что существует др. Искл.: риск о гибели => риск перешел – одно обязательство прекратилось, а другое существует.

Товаром по договору к-п признаются любые вещи: как движимые, так и недвижимые, индивид-опр. либо определяемые родовыми признаками. Общие положения о к-п товаров применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступку требования (ст. 382—390 ГК), подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о к-п товаров) применению. Договор может быть заключен на к-п будущих товаров.

Если к моменту заключения договора к-п являвшиеся его объектом индивид-опр вещи были утрачены ПР в результате их гибели, перехода ПС на них к 3-им лицам и т.п., вопрос о судьбе договора к-п должен решаться в зависимости от того, были ли известны данные обстоятельства ПО.

• Если ПО, заключая договор к-п, знал или должен был знать, что вещь, являющаяся объектом продажи, утрачена ПР, налицо договор, который должен быть признан незаключенным по признаку отсутствия соглашения сторон относительно предмета договора.

• Когда ПО на момент заключения договора не было известно, что индивид-опр вещь, служащая товаром, утрачена ПР, он, обнаружив впоследствии данное обстоятельство, вправе потребовать признания данного договора недействительным как заключенного под влиянием обмана (ст. 179 ГК). Такая сделка является оспоримой, поэтому ПО вместо того, чтобы добиваться признания ее недействительной, имеет право, исходя из того, что договор действителен, потребовать от ПР возмещения убытков и применения иных мер ответственности в связи с неисполнением последним обязательств, вытекающих из договора к-п.

Цель договора к-п = в перенесении ПС на вещь, служащую товаром, на ПО. По общему правилу ПС у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи (а не с момента заключения договора), если только иное не предусмотрено законом или договором.

В тех случаях, когда отчуждение имущества подлежит госрегистрации, ПС у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом (ст. 223 ГК). В отношениях по к-п госрегистрации подлежит переход ПС на недвижимое имущество (ст. 551 ГК), на предприятие как имущественный комплекс (ст. 564 ГК), а также на жилые дома, квартиры и иные жилые помещения (ст. 558 ГК).

Если ПО (юрл) не относится к числу субъектов, обладающих ПС на закрепленное за ним имущество (унитарные предприятия или учреждения), передача ПР имущества (а в соотв. случаях — ее госрегистрация) служит основанием для возникновения у ПО ограниченного вещного права (и права собственности — у его учредителя).

Если ПР, не являясь собственником товара, отчуждает его на основании предоставленных ему полномочий по распоряжению товаром, передача товара ПО (в соотв. случаях — ее госрегистрация) служит основанием прекращения ПС у лица, являющегося собственником товара, а также полномочий ПР по распоряжению товаром. Исключение составляют случаи, когда стороны заключают договор с условием о сохранении ПС на переданный ПО товар за ПР до оплаты товара либо наступления иных определенных обстоятельств. В подобной ситуации ПР, оставаясь собственником товара, при неоплате ПО товара в установленный срок или ненаступлении иных предусмотренных договором обст-в, при которых ПС переходит к ПО, вправе потребовать от ПО возвратить переданный ему товар (ст. 491 ГК).

Риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на ПО также с момента, когда в соответствии с законом или договором ПР считается исполнившим свою обязанность по передаче товара ПО. Однако в тех случаях, когда товар продается во время нахождения его в пути (в частности, путем передачи коносамента или других товарораспорядительных документов на товар), риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на ПО с момента заключения договора к-п, если иное не предусмотрено самим договором или обычаями делового оборота (п. 2 ст. 459 ГК).

• Стороны договора к-п

Это ПР и ПО.

По общему правилу ПР товара должен быть его собственником или обладать иным вещным правом, из которого вытекает правомочие по распоряжению имуществом, являющимся товаром (напр, правом хозяйственного ведения). В качестве ПР могут выступать публично-правовые образования при продаже гос или муниц имущества, не закрепленного за образованными ими юрл.

В случаях, предусмотренных законом или договором, правомочия по распоряжению имуществом могут быть предоставлены лицу, не являющемуся субъектом ПС или ограниченного вещного права на это имущество. EX:

1. при заключении договора к-п путем проведения публичных торгов ПР, подписывающим договор, признается организатор торгов (п. 5 ст. 448 ГК);

2. при продаже имущества во исполнение договора комиссии ПР по договору к-п с ПО этого имущества является комиссионер, действующий от своего имени (ст. 990 ГК);

3. в таком же порядке заключает договор к-п агент, действующий от своего имени по поручению и за счет принципала на основании агентского договора (п. 1 ст. 1005 ГК);

4. право на заключение сделок от своего имени (в том числе в качестве ПР) предоставлено также доверительному управляющему в отношении имущества, переданного ему по договору доверительного управления (п. 3 ст. 1012 ГК).

ПО по договору к-п может быть всякое лицо, признаваемое субъектом гр. прав и обязанностей. Приобретая товар по договору к-п, ПО по общему правилу становится его собственником.

Искл: 1) гос и муниц унитарные предприятия, обладающие правом хозведения либо оперуправления (казенные предприятия) на закрепленное за ними имущество, а также учреждения (субъекты права оперативного управления). В качестве ПО они приобретают на имущество соответствующее ограниченное вещное право, собственником становится лицо, явл. собственником имущества, закрепленного за этими юрл. 2) не становятся собственниками приобретенных по договору к-п товаров также граждане или юрл, наделенные полномочиями на совершение указанных действий от своего имени в силу договоров комиссии, агентского договора или договора доверительного управления.

Среди договоров к-п выделяются договоры, ПР и ПО по которым, продавая или приобретая товары, действуют в рамках осуществляемой ими предпринимательской деятельности. К правоотношениям, вытекающим из таких договоров, применяются некоторые спец. правила, относящиеся к обязательствам, связанным с осуществлением предприн. деятельности.

• Предмет договора к-п

Предметом договора к-п являются действия ПР по передаче товара в собственность ПО и соответственно действия ПО по принятию этого товара и уплате за него установленной цены.

О.С. Иоффе говорил о материальных объектах договора к-п, под которыми понимаются продаваемое имущество и уплачиваемая за него денежная сумма; его юридических объектах — действиях сторон по передаче имущества и уплате денег, а также о волевых объектах — индивидуальной воле ПР и ПО в пределах, в каких она подчинена регулирующему их отношения законодательству.

Предмет договора явл. существенным условием договора к-п. Условие договора к-п о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК). Данное положение относится лишь к товару; им не исчерпываются существенные условия договора к-п, определяющие его предмет. Отсутствие в тексте договора иных пунктов, регламентирующих действия ПР по передаче товара ПО, а также принятию последним и оплате принятого товара, компенсируется диспозитивными нормами, опр. порядок и сроки совершения указанных действий.

Так, в случаях, когда из договора к-п не вытекает обязанность ПР по доставке товара или передаче его ПОлю, обязанность ПР передать товар ПОлю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки ПОлю, если договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 458 ГК). ПО обязан совершить действия, которые в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями необходимы с его стороны для обеспечения передачи и получения соответствующего товара (п. 2 ст. 484 ГК), а также оплатить товар непосредственно до или после его передачи (п. 1 ст. 486 ГК).

Выполнение условий зачастую требует совершения ДОП определенных действий как от ПР, так и от ПО. К примеру, выполнение ПР обязанности по передаче товара иногороднему ПО невозможно без сообщения последним своих отгрузочных реквизитов или реквизитов конкретного получателя; выполнение ПО обязанности по оплате товара при аккредитивной форме расчетов предполагает совершение ПР необходимых действий по выставлению аккредитива и т.д. В подобных случаях говорят о так называемых кредиторских обязанностях контрагента по договору, выполнение которых служит необходимым условием для выполнения должником (ПРилиПО) основной обязанности, предусм. соответствующим условием договора.

СОДЕРЖАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ ДОГОВОРА К-П

• Обязанность продавца по передаче товара в срок

Главная обязанность ПР = 1передача ПОлю товаров, являющихся предметом к-п, в срок, установ. договором, а если такой срок договором не установлен — в соотв. с правилами об исполнении бессрочного обязательства (ст. 314 ГК). Если иное не предусмотрено договором, ПР обязан передать ПОлю вместе с товаром 2 принадлежности продаваемой вещи, а также 3относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества и т.п.), предусм. з-вом и договором, одновременно с передачей вещи.

Договор к-п может быть заключен с условием о его исполнении к строго определенному сроку. Это возможно, когда из его содержания ясно вытекает, что при нарушении срока исполнения ПО утрачивает интерес к договору. ПР не вправе производить исполнение по такому договору до наступления или после истечения срока без согласия ПО и в том случае, если ПО не воспользовался правом на отказ от исполнения договора (ст. 457 ГК).

Момент исполнения ПР своей обязанности передать товар ПО определяется одним из трех вариантов:

• при наличии в договоре условия об обязанности ПР по доставке товара — моментом вручения товара ПО;

• если в соответствии с договором товар должен быть передан ПО в месте нахождения товара — моментом предоставления товара в распоряжение ПО в соответствующем месте;

• во всех остальных случаях — моментом сдачи товара перевозчику (или организации связи).

Датой исполнения обязательства должна признаваться дата соотв. документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком (или организацией связи) для доставки ПО, либо дата приемо-сдаточного документа. ПАВОВОЕ ПОСЛЕДСТВИЕ!

1. Датой исполнения ПР своей обязанности по передаче товара, как правило, определяется момент перехода от ПР к ПО риска случайной гибели или случайной порчи товара.

2. Непередача ПРом ПОлю товаров в установленный срок либо просрочка в передаче товара признаются неисполнением или ненадлежащим исполнением об-ва, вытекающего из догов. к-п. Последствия:

• Если ПР отказывается передать ПОлю проданный товар, ПО вправе отказаться от исполнения договора к-п.

• ПО вправе требовать от ПР возмещения причиненных убытков (ст. 15,393 ГК). В случае, если по договору к-п ПР был обязан передать ПО индивид.-опр вещь (вещи),

• ПО вправе требовать отобрания этой вещи у ПР и передачи ее ПО на предусм. договором условиях (ст. 398 ГК). Договором могут быть предусмотрены иные последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения продавцом ПР обязанности по передаче товара ПО.

P.S. Если ПР не передает или отказывается передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, покупатель вправе назначить ему разумный срок для их передачи. В случае, когда принадлежности или документы, не переданы ПРом в указанный срок, ПО вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором (464).

• Передача права собственности на товар

Переход ПС на товар по договору к-п представляет собой разновидность частичного (сингулярного) правопреемства, поэтому сам по себе он никак не влияет на имеющиеся обременения этого права. В данном случае имеются в виду ситуации, когда продаваемое имущество ранее уже было передано в залог, аренду либо в отношении этого имущества установлен сервитут и т.п. Вместе с тем ПР обязан передать покупателю товар свободным от любых прав 3-их лиц. Исключение составляют лишь случаи, когда имеется согласие ПО принять товар, обремененный такими правами (ст. 460 ГК).

ПО, обнаружив, что на приобретенное им имущество имеются права 3-их лиц, о которых он не знал и не должен был знать, может предъявить продавцу ПР, не поставившему его в известность, требование об1 уменьшении цены товара либо о расторжении договора к-п и 2возмещении причиненных убытков.

Являющийся объектом к-п товар, в отношении которого имеются права 3-их лиц, может оказаться истребованным этими лицами у ПО. Для подобных случаев ГК (ст. 462) устанавливает правило, обязывающее ПО, к которому предъявлен иск об изъятии товара, привлечь к участию в этом деле ПР. При этом ПР не вправе отказаться от участия в таком деле на стороне ПО. Непривлечение ПОлем ПРа к участию в деле освобождает ПРа от отв. перед ПОлем, если он докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у ПОля. ПР, привлеченный к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела покупателем.

При изъятии товара у ПОля 3ими лицами по основаниям, возникшим до исполнения договора к-п, ПР обязан возместить ПОлю понесенные им убытки, если не докажет, что ПО знал или должен был знать о наличии этих оснований. Соглашение сторон об освобождении ПР от такой отв. или о ее ограничении недействительно.

• Количество товаров

Количество подлежащих передаче покупателю товаров должно определяться в договоре в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Вместе с тем допускается возможность согласования сторонами в договоре лишь порядка определения количества товара (п. 1 ст. 465 ГК). Количество товаров относится к существенным условиям данного договора, его отсутствие в договоре влечет признание договора незаключенным.

В случае передачи ПР меньшего количества товаров, чем предусмотрено условиями договора, ПО получает право, если иное не определено договором,