!!Экзамен зачет 2023 год / Диссертация_Образцова В.И

41

п. 1 ст. 5 которой запрещается недобросовестная коммерческая практика между потребителем и продавцом. Коммерческая деятельность признается недобросовестной если она противоречит требованиям профессиональной этики добропорядочного торговца (Professional deligence) и она существенно искажает или может существенно исказить экономическое поведение среднего потребителя,

на которого она направлена или которому адресована, или группы потребителей в отношении определенного товара. Под экономическим поведением по смыслу Директивы рассматривается возможность потребителя принять обдуманное и взвешенное решение по поводу заключения сделки. Такого рода деятельность продавца предполагается недобросовестной.

В последнее время возникло интересное явление, которому дали название

«потребительский экстремизм» и которое стало показателем недобросовестного поведения самого потребителя, выражающегося, в том числе, в крайней форме недобросовестности – злоупотреблении потребителем своим правом. Так, Г.А.

Ожегова под термином «потребительский экстремизм» понимает недобросовестное манипулирование нормами закона со стороны клиента, основная цель которого - не защита своих прав, а получение материальной выгоды.49

Следует отметить, что «потребительский экстремизм» можно охарактеризовать как злоупотребление потребителем своим правом (ст. 10 ГК РФ),

прежде всего, правом на защиту, используя свой особый статус стороны,

нуждающейся в особой защите.

На основании анализа действующего законодательства и судебной практики реализации принципа добросовестности в отношениях с участием потребителей,

можно заключить, что законодатель склонен презюмировать добросовестное поведение потребителя (презумпция добросовестности) и недобросовестное поведение его контрагента (презумпция недобросовестности), что отражается даже в названии Закона, который предусматривает именно защиту прав потребителя, то

Parliament and of the Council (‘Unfair Commercial Practices Directive’) // [Электронный ресурс]: URL: https://eur- lex.europa.eu/legal-content/en/LSU/?uri=CELEX%3A32005L0029 (дата обращения: 01.04.2021).

49 Ожегова Г.А. К понятию «потребительский экстремизм» // Юрист. 2014. № 14. С. 15 – 19.

действиями его контрагента.

Конечно, подобная ситуация дает определенные возможности для злоупотребления потребителями своими правами, однако, анализ данной категории дел показывает, что суды способны бороться с таким явлением как

«экстремизм потребителя», применяя ст. 10 ГК РФ. Следует учитывать, что подвергаться оценки в таких спорах должно поведение не только предпринимателя, но и потребителя. Поведение любого участника гражданского оборота должно быть добросовестным50.

Анализ законодательства, регулирующие отношения с участием потребителя, позволяет также сделать вывод об ограничении в данных отношениях принципа свободы договора. Так, потребительские договоры являются публичными договорами (ст. 426 ГК РФ) и потому потребителю нельзя отказать в заключении договора, так как он будет вправе обратиться в суд с требованием о

понуждении заключить договор, который в этом случае будет считаться

заключенным на условиях указанных в решении суда с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда (п. 4 ст. 445 ГК РФ). Лицо,

осуществляющее предпринимательскую деятельность не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим, за исключением случаев,

предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товаров, работ, услуг должна быть одинакова для всех потребителей соответствующей категории. Таким образом, имеет место свобода договора для потребителя и существенное ограничение свободы для его контрагента.

Следует отметить, что в европейском законодательстве присутствует тенденция к ограничению свободы договора в потребительских договорах. Как отмечает А.М. Ширвиндт, потребительское право - едва ли не основная сфера, в

которой европейский законодатель систематически ограничивает свободу

50 Более подробный анализ проблемы «потребительского экстремизма» в контексте применения ст. 10 ГК РФ и защиты прав предпринимателей приведен в параграфе 1, главы третьей настоящей работы.

43

договора. 51 Одним из основных способов защиты прав потребителей в европейском законодательстве является «отмена» договора, который заключается в праве потребителя в определенных случаях выйти из договорных отношений с предпринимателем, посредством своего одностороннего волеизъявления.52

В частности, Директива 2011/83 EC от 25 октября 2011 г. о правах потребителей систематизирует подход европейского законодателя к договорам с потребителями, заключаемыми дистанционным способом и вне служебных помещений предпринимателя (так называемым «сделкам на пороге дома») и

предусматривает в ст. 9 право потребителя в течение 14 дней расторгнуть дистанционный контракт или контракт, заключаемый вне служебных помещений в одностороннем порядке без указания причин. В отношении договоров купли-

продажи данный срок начинает течь с момента, когда потребитель вступает в физическое владение переданным товаром.53 В таком случае согласно ст. 12 данной Директивы с осуществлением права на расторжение договора прекращаются контрактные обязательства сторон и продавец обязан вернуть все полученные от потребителя платежи, в том числе если это применимо, и расходы на доставку.

Российское законодательство не регулирует отдельно заключение договоров вне служебных помещений и не предусматривает безусловного права потребителя отказаться от договора в течение 14 дней с момента передачи товара. В Законе «О

защите прав потребителей» содержится только упоминание в п. 3 ст. 9 о том, что на предпринимателе, действующим вне постоянного места нахождения лежат те же информационные обязанности, что и на остальных.

Таким образом, можно сделать вывод о законодательном ограничении принципа свободы договора субъекта при заключении договоров с потребителями.

51Ширвиндт А.М. Ограничение свободы договора в целях защиты прав потребителей в российском и европейском частном праве / под общ. ред. д.ю.н., проф. А.Л. Маковского. М.: Статут, 2014. С. 7.

52Более подробно об этом см.: Ширвиндт А.М. Ограничение свободы договоров целях защиты прав потребителей в российском и европейском частном праве. С. 11-13.

53Directive 2011/83/eu of the european parliament and of the council of 25 October 2011 on consumer rights, amending Council Directive 93/13/EEC and Directive 1999/44/EC of the European Parliament and of the Council and repealing Council Directive 85/577/EEC and Directive 97/7/EC of the European Parliament and of the Council // [Электронный ресурс]: URL: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?uri=CELEX:32011L0083 (дата обращения: 01.04.2021).

44

Исходя из проведенного исследования принципов правового регулирования отношений с участием потребителя возникает вопрос о специфике применения к ним принципа справедливости, под которым применительно к договорным правоотношениям понимают наличие баланса интересов сторон договора.54 В

частности, п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от

14.03.2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» предусматривает положение, что при рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела. Так, в частности, суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д.55

Таким образом, законодатель при регулировании потребительских договоров учитывает профессионализм продавца (исполнителя), с одной стороны, и отсутствие специальных знаний у потребителя, с другой; насущную потребность потребителя заключить данный договор и нацеленность продавца (исполнителя) на получение прибыли. Как отмечает Г. Китинг основной задачей гражданско-

правовой ответственности должно быть справедливое пропорциональное распределение бремени и выгоды полезных, но рисковых видов деятельности. Таким образом, тот, кто пожинает выгоды, должен и нести бремя – это цена присутствия в социальном мире. Будет несправедливым, если субъект рисковой деятельности будет перелагать бремя ущерба от такой деятельности на потерпевших, оставляя за собой только выгоду».56

54«Справедливость – оценка обществом «баланса интересов» сторон договора (распределение прав и обязанностей между участниками, эквивалентность имущественных предоставлений сторон по договору и т.д.). См.: Богданова Е.Е. Принцип добросовестности и эволюция защиты гражданских прав в договорных отношениях. С. 50.

55Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.03.2014 г. № 16 // Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации". 2014. № 5.

56Keating G. C. Distributive and Corrective Justice in the Tort Law of Accidents //Southern California Law Review. 2000. V. 74. P. 195-196, 205.

45

В этой связи справедливо замечает Д.Е. Богданов, что «усиление ретрибутивной справедливости проявляется и в том, что помимо возмещения вреда, потерпевший вправе потребовать компенсации морального вреда даже в ситуациях, когда были нарушены только его имущественные права. Это вытекает из анализа положений … ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей».57

На основании изложенного, можно заключить, что в потребительских договорах баланс интересов сторон при распределении прав и обязанностей оказывается смещенным в пользу потребителя (прав больше, чем обязанностей), но данная диспропорция может быть объяснена необходимостью преимущественного учета интересов не обладающего специальными знаниями субъекта,

заключающего договор для личных, семейных, бытовых нужд перед интересами профессионала, деятельность которого направлена на получение прибыли.

В итоге можно сделать вывод, что элементы публично-правового метода регулирования отношений с участием потребителей, вызванные необходимостью,

с одной стороны, обеспечить политическую стабильность в обществе, защитив интересы миллионов граждан-потребителей, а также тенденции социализации и гуманизации гражданского законодательства, с другой стороны, обусловили заметную трансформацию принципов правового регулирования данной сферы общественных отношений, которые оказались подчинены задаче – обеспечению преимущественного осуществления и защиты прав потребителя.

§3. Понятие и признаки гражданско-правового договора с участием

потребителей

Следует отметить, что в последнее время в науке гражданского права

наметилась тенденция формирования особой группы гражданско-правовых

57 Богданов Д.Е. Эволюция гражданско-правовой ответственности с позиции справедливости: сравнительноправовой аспект: монография. М.: Проспект, 2015. С. 110.

46

договоров – потребительские договоры.58 Так, Н.А. Внуков полагает, что: «под потребительским договором следует понимать согласованное волеизъявление гражданина-потребителя и хозяйствующего субъекта, совершенное в соответствующей форме, в совокупности представляющее собой соглашение,

направленное на удовлетворение потребительских нужд (бытовых и (или) личных)

и извлечение прибыли, на основе которого возникают, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности, имеющие особый правовой режим».59 По нашему мнению, данное определение нельзя признать удачным, так как применение таких категорий как «хозяйствующий субъект», понимание соглашения как некой совокупности согласованных волеизъявлений, указание, что цель договора - удовлетворение потребительских нужд и извлечение прибыли одновременно, не способно раскрыть и объяснить природу договоров с участием потребителя.

М.А. Астахова полагает, что «потребительский договор может быть определен как соглашение между потребителем и субъектом предпринимательской деятельности, направленное на приобретение товаров (работ, услуг) в целях удовлетворения личных потребностей и характеризуемое значительными особенностями процедуры заключения и исполнения».60 Однако, анализируя предложенное М.А. Астаховой определение, необходимо отметить, что указание в нем на «значительные особенности процедуры заключения и исполнения» данных соглашений, также не способно объяснить особенности потребительских договоров, позволяющие говорить о выделении их в самостоятельную группу гражданско-правовых договоров.

В этой связи представляется целесообразным исследовать понятие и правовую природу потребительского договора, проанализировав присущие ему характерные черты и особенности.

58Более подробно об этом см.: Кирпичев А.Е. Соотношение понятий «потребительский договор» и «обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности»: проблемы теории и правоприменения // Мировой судья. 2014. № 1. С. 20 - 24.

59Внуков Н.А. Договор потребительского кредита как вид потребительского договора // Право и экономика. 2011. № 4. С. 21 - 25.

60Астахова М.А. Потребительский договор: понятие и признаки // Юрист. 2015. № 16. С. 9 - 12.

47

Во-первых, для потребительских договоров, это признает большинство авторов, присущ особый субъектный состав. В.А. Власов применительно к анализу немецкого законодательства, замечает, что «потребительский договор однозначно отсутствует, если обеими противостоящими сторонами договора являются предприниматели (предпринимательский договор) или не предприниматели, т.е.

частные лица (частный договор). Таким образом, главным признаком потребительского договора является асимметрия партнеров по договору: с одной стороны договора - потребитель, с другой – предприниматель»61. Потребительский договор заключают гражданин-потребитель, с одной стороны, и лицо,

осуществляющее предпринимательскую или иную, приносящую доход деятельность, с другой.

Как уже было отмечено в первом параграфе настоящей главы, Закон РФ «О

защите прав потребителей» устанавливает, что потребитель - это гражданин,

имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий,

приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. 62

То есть, к числу потребителей законодатель относит не только лиц,

приобретающих или заказывающих товары, но лиц, которые только изъявляют намерение заказать или приобрести товары (работы, услуги), и лиц, которые используют товары (работы, услуги). Поэтому потребитель, исходя из буквального толкования закона, это не только сторона потребительского договора, но и лицо, не состоящее в договорных отношениях.

И.С. Иванов, обращает внимание на данную особенность, отмечая что

«отношения в области защиты прав потребителей значительно шире гражданско-

61 Власов Ю.А. Потребительский договор как новый институт немецкого договорного права // Правосудие в Поволжье. (сентябрь-октябрь) 2004. № 6. С. 73.

62 Таким образом, согласно Закона РФ «О защите прав потребителей» юридические лица не могут признаваться потребителями. Иная точка зрения в научной литературе была высказана А.В. Дашко, который полагал, что субъектом потребительского договора, т.е. потребителем может выступать не только гражданин, но и юридическое лицо, если оно вступает в соглашение не с целью осуществления предпринимательской деятельности. См.: Дашко А.В. Теоретико-прикладное моделирование договорных отношений с участием потребителей: автореф. дисс. канд. юрид. наук. М., 2005. С. 6.

48

правовых отношений между продавцом и покупателем, исполнителем,

изготовителем и заказчиком, поскольку, в отличие от последних, договорными обязательствами не исчерпываются. Более того, отдельные группы отношений рассматриваемой области являются публично-правовыми, например, в сфере технического регулирования, государственной защиты прав потребителей и т.д»63.

В связи с изложенным можно утверждать, что субъектом потребительского правоотношения, по общему правилу, является потребитель, как субъект потребительского договора, и приобретатель соответствующего имущества потребителя, как субъект потребительского правоотношения в силу закона

(например, наследник)64. Однако, что же объединяет перечисленных субъектов, как состоящих, так и не состоящих в договорных отношениях, в единую категорию – потребитель? По мнению В.А. Масловой, у потребителя один единственный интерес - получить сатисфакцию (удовлетворение) от приобретения или использования товаров, а также от получения услуги или результата работ65. Нам представляется, что объединяющим признаком потребителей является наличие у них потребности в каком-либо благе, чем и обусловлена необходимость вступление в договорное правоотношение или использование приобретенного другим лицом блага (например, наследник либо лицо, которому вещь была отчуждена впоследствии).

Другой стороной потребительского договора является продавец

(изготовитель, исполнитель) – организация независимо от ее организационно-

правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, производящий или реализующий товары либо выполняющий работы или оказывающий услуги потребителям по возмездному договору.

Таким образом, закон не требует, чтобы организация – продавец

(исполнитель) обязательно была коммерческой, необходимо, чтобы такая

63Иванов И.С. О распространении понятия «потребитель» на граждан, не связанных с продавцом (изготовителем, исполнителем) договорными отношениями // СПС КонсультантПлюс. 2011.

64Более подробно об этом говорится в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей».

65Маслова В.А. Учет прав и интересов потребителей при заключении оптовых договоров на реализацию товаров // Законы России: опыт, анализ, практика. 2021. № 3. С. 105.

49

организация, реализуя товары, работы или услуги, заключала возмездные договоры, то есть договоры, по которому сторона должна получать плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (ст. 423 ГК РФ). В то же время ГК РФ в договорах розничной купли-продажи, бытового подряда (ст.ст. 492, 730) устанавливает, что продавец (подрядчик) – это субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, выполнении работ и т.д.

Полагаем, что противоречия между положениями ГК РФ и Законом РФ «О

защите прав потребителей» в отношении статуса продавца (исполнителя) как такового нет. Согласно ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками66. Однако согласно п. 2

ст. 24 данного Закона некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку,

поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг,

имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Таким образом, контрагентом потребителя в потребительском договоре могут быть как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица при осуществлении ими разрешенной предпринимательской или иной, приносящей доход деятельности.

В то же время представляется спорной точка зрения В.В. Богдан о том, что потребительский договор может опосредовать отношения не только между

66 Федеральный закон от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

50

потребителем и предпринимателем, но и между равноправными участниками гражданского оборота, в том числе и гражданами.67 Как полагает указанный автор, договор, заключенный между двумя физическими лицами, всегда будет являться потребительским, так как у физических лиц, заключающих договор между собой, не может быть иной цели, как только удовлетворение своих личных, бытовых, семейных нужд.68 На наш взгляд, потребительские договоры характеризует, как особый субъектный состав, так и иные перечисленные ниже признаки, и, представляется, не совсем корректным понимание потребительского договора в качестве договора, заключаемого физическими лицами для удовлетворения своих бытовых нужд. Так как с одной стороны, товары (работы, услуги), приобретаемые по таким договорам могут использоваться покупателем (заказчиком) в своей профессиональной, иной социальной, благотворительной и иной деятельности, не связанной с личным потреблением. С другой стороны, выделение потребительских договоров в самостоятельную группу связано, прежде всего, с необходимостью защиты прав потребителей и сопряжено с целым комплексом гарантий соблюдения их прав, которые не может предоставить ни одно физическое лицо (продавец, исполнитель), заключая разовую сделку, и изложенное выше представление о потребительских договорах в таком случае может неоправданно ухудшить их положение.

Кроме того, на основании п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» в число контрагентов потребителя входят граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не прошедшие процедуру государственной регистрации в соответствии с требованиями закона. Данное положение позволяет обеспечить защиту прав потребителей в договорах, которые по формальным критериям (ненадлежащий статус контрагента потребителя) не попадают в сферу действия

67Богдан В.В. Гражданско-правовое регулирование защиты прав потребителей в современной России: проблемы теории и практики: автореф. дисс. докт. юрид. наук. Курск. 2015. С. 24.

68Богдан В.В. Гражданско-правовое регулирование защиты прав потребителей в современной России: проблемы теории и практики: автореф. дисс. докт. юрид. наук. С. 24.